Видео статьи
Это очень проблемный вопрос для большинства начинающих бизнесменов.
- Нужно ли заключать трудовой договор?
- Можно ли его не заключать?
- Как на это смотрят проверяющие?
- Что делать, если трудовой договор заключили, а денег на зарплату директору нет.
- Как отбиться от претензий контролирующих органов?
Дополнительную сумятицу вносят письма чиновников с совершенно бредовыми разъяснениями.
В этой статье разберем данную проблему.
Давайте разграничим 2 понятия: полномочия генерального директора и трудовая функция генерального директора.
Полномочия генерального директора
Полномочия - это право генерального директора представлять свою компанию без доверенности в любых инстанциях - в судах, при оформлении кредитов, лизингов, в налоговой инспекции, при участии в конкурсах, тендерах и других мероприятиях.
Нужен ли директору трудовой договор?
Что является основой для полномочий директора? Это приказ о вступлении в должность генерального директора, который обычно включается в комплект регистрационных документов, подаваемых в налоговую инспекцию для дальнейшей государственной регистрации. Именно на основании этого приказа директору присваиваются его полномочия, и он вносится в ЕГРЮЛ (единый государственный реестр юридических лиц) как лицо, представляющее компанию без доверенности. Также этот приказ относится в банк при открытии счета. На основании него у директора появляется возможность распоряжаться расчетным счетом своей компании и совершать платежи.
Кроме того, этот приказ дает полномочия директору подписывать любые документы, договоры, набирать штат сотрудников и так далее. Для того, чтобы осуществлять свои полномочия, директору совершенно не нужен трудовой договор, то есть приказа вполне достаточно. Обычно, в договорах указывается, что директор действует на основании устава.
- Устав определяет кто является властью в этой фирме (генеральный директор, управляющий, совет директоров и т.д.)
- А приказ на вступление в должность - определяет личность, занимающую эту должность (в приказе приводятся паспортные данные)
Таким образом, для осуществления полномочий этих документов достаточно.
Трудовая функция генерального директора
Директор осуществляет руководство подразделениями компании, налаживает их взаимосвязь и взаимодействие, ставит задачи сотрудникам, проверяет контроль их исполнения, формирует и контролирует финансовые показатели и так далее.
Согласитесь, это полноценный труд, который должен оплачиваться и от которого нужно периодически отдыхать. Иначе говоря, на директора распространяются все нормы трудового законодательства в равной степени, как и на других рядовых сотрудников компании.
Трудовой кодекс не содержит никаких требований касательно даты заключения трудового договора с директором. Многие бухгалтеры и кадровики настаивают на том, чтобы заключать трудовой договор именно датой государственной регистрации компании. На самом деле никаких требований в законодательстве по этому поводу нет. И, если вам так хочется, можно заключать трудовой договор с датой государственной регистрации. Но если по каким-то причинам вы не смогли заключить трудовой договор в дату государственной регистрации, а спохватились через месяц, два, полгода и даже год, то никакого криминала здесь нет, - просто заключается трудовой договор и начинаете начислять заработную плату и иные вознаграждения своему директору.
А как же договоры, подписанные директором до заключения трудового договора?
Все договоры и документы, подписанные директором до заключения трудового договора, являются легитимными по той причине, что директор их подписывает на основании приказа и устава, то есть имея все полномочия.
Мнение чиновников Роструда
Чиновники Роструда в своих письмо говорят о том, что заключить трудовой договор с директором - единственным учредителем невозможно, поскольку это все равно, что заключать договор с самим собой. Они исходят из того, что поскольку подпись в трудовом договоре одна и та же - со стороны работодателя и со стороны работника, то этот договор нельзя считать легитимным, так как человек заключает договор сам собой.
Но эта точка зрения не выдерживает абсолютно никакой критики. Общество с ограниченной ответственностью является самостоятельным субъектом права безотносительно своих учредителей. Об этом говорит закон 14-ФЗ "Об обществе с ограниченной ответственностью". И об этом косвенно говорят принципы бухгалтерского учет. В частности, принцип обособленности, когда мы учитываем имущество и обязательства организации отдельно от имущества и обязательств его учредителей.
Мнение чиновников Минфина
Чиновники Минфина, в принципе, согласны с чиновниками Роструда, но они пошли еще дальше.
Они говорят о том, что поскольку нельзя заключить трудовой договор с самим собой, и поскольку по такому трудовому договору начисляется вознаграждение, то эти расходы нельзя включить в налоговую базу при расчете налога на прибыль (или УСН "доходы минус расходы")
Но и минфиновцы здесь неправы.
Мы начисляем заработную плату директору на основании трудового кодекса. В трудовом кодексе есть статья 11 ТК РФ, где приведён перечень лиц, на которых не распространяется действие трудового кодекса. Это:
- военнослужащие в период прохождения военной службы,
- лица, работающие по договорам гражданско-правового характера,
- члены совета директоров, за исключением тех лиц, с которыми заключен трудовой договор.
Таким образом, если мы начисляем зарплату директору, то мы это делаем в строгом соответствии с трудовым кодексом.
Что же касается расходов, которые мы включаем в налоговую базу по налогу на прибыль (или единому налогу на УСН "доходы минус расходы), при подсчете налоговой базы, то мы это делаем в соответствии с НК РФ.
Ст. 270 НК РФ нам говорит о том, что при определении налоговой базы не учитываются расходы на любые виды вознаграждений, предоставляемых руководству или работникам помимо вознаграждений, выплачиваемых по трудовым договорам.
То есть, вознаграждение в виде дивидендов мы не включаем в налоговую базу, а вознаграждение по трудовым договорам мы включаем в налоговую базу. Налоговый кодекс это позволяет сделать.
Если заключили трудовой договор с директором, но денег на зарплату нет. Можно ли в таком случае не начислять заработную плату?
Нет, нельзя! На генерального директора точно также распространяются нормы трудового кодекса, как и на любых других сотрудников. Поэтому, если не выплачивать вознаграждение по трудовому договору, то это как минимум 50 тысяч рублей штрафа за несоблюдение требований трудового законодательства.
Мне известны случаи, когда налоговики пытались принудить компанию заключить трудовой договор с единственным учредителем, аргументируя это тем, что компания якобы уклоняется от уплаты зарплатных налогов. На самом деле налоговый инспектор не может вас заставить это сделать. Это может заставить только Роструд, но его позицию мы уже знаем. Роструд считает, что заключить договор с самим собой в принципе невозможно.
Вне зависимости от того какую позицию вы займете, будете заключать трудовой договор с директором или не будете его заключать, я думаю, что претензии со стороны проверяющих не исключены. Но теперь, надеюсь, у вас есть аргументы для отстаивания любой своей позиции.
Напишите в комментариях были ли у вас случаи, когда налоговый инспектор задавал вопросы по этому поводу или того хуже, - принуждал вас к заключению трудового договора.
Если вас заинтересовал канал, переходите на мой сайт buhcentr.expert и в группу ВКонтакте
#бухучет #налоги #бухгалтер #трудовойдоговор #зарплата #генеральныйдиректор #бизнес