Руководитель проектов ЮФ «Авелан» Максим Потураев подробно объясняет процедуру ликвидации ООО по решению налогового органа с последующей повторной регистрацией.
По общему правилу, ООО может быть ликвидировано (ч.1 ст.57 ФЗ «Об ООО»):
- добровольно по решению всех его участников (единственного участника);
- принудительно по решению суда или регистрирующего органа (в случае наличия существенных нарушений в деятельности ООО, кредиторской задолженности, нарушения порядка создания или лицензионных требований и т.д.).
При этом регистрирующий орган вправе исключить ООО из ЕГРЮЛ как недействующее юрлицо, если в течение последних 12 месяцев ООО не предоставляло документы отчетности, предусмотренных законодательством РФ о налогах и сборах, и не осуществляло операций хотя бы по одному банковскому счету.
В этом случае ООО признаётся, по решению налоговой инспекции, фактически прекратившим свою деятельность (недействующее юридическое лицо) (ч.1 ст.21.1 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Ликвидация юрлица считается завершенной, а юрлицо – прекратившим существование после внесения сведений о его прекращении в ЕГРЮЛ в порядке, установленном законом о государственной регистрации юридических лиц (п.9 ст.63 ГК РФ).
Исключение из ЕГРЮЛ недействующего юридического лица влечет те же последствия, что и его ликвидация. То есть, с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ:
- юрлицо утрачивает правоспособность. В частности, из этого следует, что юрлицо утрачивает возможность заключать сделки и совершать иные юридические действия;
- все обязательственные отношения юрлица прекращаются. Исключение – те случаи, когда законом или иными правовыми актами исполнение обязательств ликвидированной организации возлагается на иное лицо.
Возможность создания нового ООО после исключения из ЕГРЮЛ налоговой инспекцией прежнего ООО (в т.ч. с тем же наименованием, но с присвоением ООО нового ИНН и ЕГРН) законодатель связывает с наличием у ранее ликвидированного ООО задолженности перед бюджетами РФ либо если указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юрлица (п.п. «ф» ч.1 ст.23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
То есть, исключение недействующего юрлица из ЕГРЮЛ влечёт за собой фактический запрет для учредителей создавать новые юрлица, входить в состав учредителей (участников) или становиться директором.
Повторюсь, условием применения запрета (отказа в госрегистрации нового ООО) выступает тот факт, что исключаемая из ЕГРЮЛ организация имела задолженность перед бюджетом или в отношении неё указанная задолженность была признана безнадежной к взысканию в связи с наличием признаков недействующего юрлица.
Запрет на создание ООО в указанных случаях действует 3 года с момента исключения юрлица из ЕГРЮЛ (п.п. «ф» ч.1 ст.23 ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
Такой запрет действует в отношении:
- учредителей прежнего ООО, владевших более 50% голосов;
- директора, имевшего право действовать без доверенности от имени исключённого ООО.
Такие лица в будущем в течение 3-х лет не вправе создавать новые ООО, входить в число участников иных ООО или быть их единоличными руководителями.
На практике же имеется много судебных споров об оспаривании отказов в регистрации новых ООО по причине «несущественной» задолженности прежнего ООО перед бюджетом.
В большинстве случаев суды занимают позицию, что критерий малозначительности задолженности не играет роли, важен лишь сам факт наличия такой задолженности (например, по делу №А51-12637/2020 гражданин обратился в Арбитражный суд Приморского края с заявлением об оспаривании решения инспекции об отказе в госрегистрации изменений сведений о юрлице обществе; решением суда от 06.04.2021, оставленным без изменения постановлением Пятого арбитражного апелляционного суда от 01.06.2021, в удовлетворении заявленных требований отказано).
Суд в указанном решении дополнительно отметил, что значение имеет также не размер задолженности, а тот факт, что она образовалась, когда ООО было в полном управлении заявителя, которому всегда принадлежало 100% голосов, что указывает на недобросовестность поведения учредителя.
В другом деле (Постановление Арбитражного суда Московского округа от 05.03.2022 №Ф05-2243/2022 по делу N А40-66238/2021) суд также не стал выяснять причины и критерии задолженности ранее исключённого ООО, а сам факт наличия в числе учредителей с долей более 50% в таком исключённом ООО конкретного гражданина явился основанием для отказа в назначении этого гражданина на должность директора другого ООО (отказа в регистрации сведений о нём как директоре другого ООО в ЕГРЮЛ).
Таким образом, можно утверждать, если гражданин являлся единственным учредителем ООО и впоследствии данное ООО было исключено из ЕГРЮЛ как недействующее, за которым числилась задолженность перед бюджетами, то такой учредитель не вправе создавать/входить в состав участников/быть директором других юрлиц в течение 3-х лет с момента внесения записи в ЕГРЮЛ об исключении прежнего ООО.
Рекомендую, при принятии решения о создании нового ООО или вступлении в число участников/директоров других ООО – предварительной проверить свою «корпоративную историю», в т.ч. обратившись предварительно за соответствующей информацией/консультацией в ближайшее отделение налоговой инспекции (или через единые телефоны горячей линии, которые указаны на сайте соответствующей инспекции).
Предварительная оценка таких фактов позволит исключить нежелательные «проволочки» с процедурой создания новых юрлиц, что может иметь важное значение для целей надлежащего ведения бизнеса новыми компаниями и получения прибыли.