Венчурный юрист рассказывает, как основателям проекта защитить свои права при заключении сделки с инвестором на этапе предварительных соглашений и подписания договора.
Договариваясь о сделке с инвесторами, стороны подписывают термшит – соглашение о намерениях (от англ. term sheet - перечень условий). Основатели стартапов не всегда понимают, какую роль играет этот документ, что в нем указывается и как защитить свои интересы, поэтому ниже разберем основные моменты.
Что включает в себя термшит
Термшит иначе называют "джентльменским соглашением" – то есть он не наделен юридической силой, но выражает намерения обеих сторон сделки.Термшит – это документ, где отображаются основные условия инвестиционной сделки и фиксируются принципиальные договоренности инвестора и стартапа.
Этот документ свидетельствует о том, что обе стороны заинтересованы в сотрудничестве и согласны на указанные условия. В нем прописывается:Структура инвестиционной сделки, что именно предоставляет инвестор: входит в акционерный капитал через покупку доли в проекте, выдает конвертируемый займ или другое финансирование.
Сумма инвестиций.
Сроки.
Оценка проекта.
Распределение долей между инвестором и стартапом.
Предварительные условия и обязанности стартапа до получения инвестиций.
Список активов проекта.
Условия, ограничивающие права стартапа.
Условия, обеспечивающие права инвестора.
Какие есть права у инвестора и стартапа
Эти блоки могут включать себя и дополнительные пункты, все зависит от ваших с инвестором договоренностей.
Подписание термшита – это подготовительная стадия сделки, когда стартап и инвестор обозначают свои намерения и приходят к соглашению о ключевых условиях.
Далее инвестор проводит аудит стартапа или due diligence, в ходе которого скрупулезно проверяет юридические, финансовые и технологические аспекты его работы.
Основной этап начинается после завершения этого аудита, когда вы переходите к подписанию официального договора с инвестором.
Официальным документом может быть корпоративный договор, договор опциона, договор о правах и ограничениях и так далее.Поговорим подробнее об обязательных блоках.
В основном, условия, ограничивающие права стартапа, содержат в себе:запрет выходить из проекта;
ограничения продажи долей без согласия инвестора;
обязательства о неконкуренции;
нюансы насчет голосования в совете директоров.
Блок о правах инвестора включает в себя:защиту от размытия доли;
гарантии и заверения;
условия продажи долей;
возможные скидки на увеличение своей доли в проекте при следующих раундах инвестиций;
право на получение компенсации, покрывающей убытки инвестора при неудачном запуске проекта;
право на возврат инвестиций с определенной доходностью.
Что отличает основателей, привлекающих инвестиции впервые, от “бывалых”
На этапе подписания термшита новички придерживаются одного из двух подходов:
1. Самостоятельное согласование термшита.
Обычно так действуют стартапы-новички. Из-за отсутствия опыта и “насмотренности” юридических документов кажется, что это простой этап, который не требует привлечения специалиста.
Многие новички планируют привлекать юриста лишь на стадии подписания официальных документов, а термшит кажется чем-то неважным. Однако основные договоренности достигаются именно при обсуждении термшита, поэтому такая стратегия является проигрышной.
Некоторые совсем не привлекают юристов, полагая, что условия понятны, и помощь специалиста им не нужна. И только в процессе сотрудничества осознают, насколько важна юридическая консультация на этих этапах. Ведь в документах закреплены не только договоренности по сделке, но и ваши права как руководителей стартапа.
Невнимательное оформление без привлечения юриста может привести к ущемлению ваших прав при возникновении спорных ситуаций.
Если вы передумаете насчет некоторых пунктов или захотите дополнить их после обсуждения термшита, инвестор может сослаться на то, что уже все оговорено вместе с вашим юристом, значит, нет смысла что-то менять. Либо инвестор может более подробно раскрыть в официальном документе договоренности и механизмы реализации, но так, как он это понимает, в свою пользу, и неопытные основатели рискуют не заметить таких нюансов.
2. Согласование термшита с привлечением юриста, чтобы при подписании основного договора обойтись без его помощи.
При таком подходе руководители стартапа советуются с юристом, пока идет этап согласования. Но при подписании основных документов отказываются от юридической консультации, думая, что все уже решено.
Но здесь есть один нюанс. Термшит – необязательный документ, то есть стороны могут отказаться от его исполнения. В частности, инвестор может изменить чать согласованных в нем условий, если по результатам проведенного аудита (due diligence) обнаружатся существенные риски или “подводные камни”.
Новичкам тяжело что-то оспаривать и “пробивать” свою позицию, не зная юридических оснований, поэтому многие упускают свои интересы на этапе подписания договора.
Оба подхода часто применяются на практике неопытными стартапами и каждый имеет слабые стороны. В первом случае вы рискуете ущемить свои права на этапе согласования, а во втором случае – при подписании основного договора.
Примеры из практики
Пример №1: В инвестиционном термшите было условие, что в проекте должен быть совет директоров. Формулировка гласила, что от стартапа будет до двух представителей, а от инвестора – до трех. И что окончательные решения по различным вопросам будут приниматься во время голосования, но не было определено, будут ли играть роль голоса основателей стартапа.
Так как никто из сторон подробно не обговорил этот момент, руководители проекта в официальном договоре увидели уже обязательное условие: совет директоров состоит из 5 членов (2 от стартапа и 3 от инвестора). И только они могут голосовать и принимать решения, а мнение основателей учитываться не будет.
Получается, что такое, казалось бы, небольшое упущение на стадии переговоров привело к ущемлению интересов стартапа. Ведь директора, назначенные инвестором, могут принимать решения согласованно и всегда побеждать в голосовании за счет большинства.
Когда основатели попытались оспорить этот пункт и уравновесить силы, инвестор заявил, что они об этом не договаривались.
Здесь можно понять обе стороны. Стартап не хотел находиться в проигрышной позиции, но и инвестор шел на другие договоренности. Возникло недопонимание между сторонами, которого можно было бы избежать, воспользовавшись юридической помощью.
Пример №2: руководители договорились взять на себя обязательства о неконкуренции, которые будут указаны в основных документах.
Но, читая договор, они увидели, что обязательства о неконкуренции в понимании инвестора – это любая деятельность основателей стартапа после даты закрытия сделки.
У руководителей проекта, кроме продукта, на который они привлекали инвестиции, были и другие товары, не относящиеся к стартапу. Однако подписание такого договора, автоматически ставило другой бизнес под угрозу. Пункт о неконкуренции не ограничивался ничем: ни разновидностью продукта, ни нишей, ни срезом рынка.
Это поставило обе стороны в тупик. Инвестор хотел максимально снизить риски, а основатели не хотели прекращать другие виды предпринимательской деятельности.
Стороны были заинтересованы в сотрудничестве, но по-разному понимали, как это будет реализовано. Инвестор давил на то, что в термшите были обязательства о неконкуренции, а руководители проекта ссылались на то, что этот пункт не может включать в себя любую деятельность.
А при подписании официального договора надо обратить внимание на все подробности и механизмы реализации задуманных идей.
Как согласовать термшит и не прогореть. Рекомендации
Хоть термшит не имеет юридической силы, он играет большую роль на этапе подписания основных документов. Инвестор будет постоянно на него ссылаться, ведь именно при согласовании важно определить сумму, сроки, условия, права и обязательства.
При обсуждении термшита важно четко обозначить намерения сторон и обсудить все нюансы, чтобы избежать недопонимания и спорных ситуаций.
Чтобы все предусмотреть и защитить свои интересы, придерживайтесь следующих рекомендаций:
- Инвестор должен не только обещать финансирование, но и конкретизировать, как и в какой форме будут поступать денежные вливания.
- Не отдавайте больше 50% инвестору или бОльшую часть мест в совете директоров, иначе рискуете постоянно проигрывать в спорных ситуациях.
- Учитывайте налоговые последствия, если инвестор собирается покупать активы, а не долю в проекте.
- Если вам что-то кажется странным или непонятным, всегда уточняйте эти моменты, чтобы потом не удивляться пунктам в основном договоре.
- Не подписывайте термшит, если не согласны с тем, что в нем указано. Спорные моменты не решатся сами собой, их надо обсуждать изначально, чтобы в дальнейшем не тратить впустую время инвестора и свое.
- На этапе согласования термшита зачастую пропускают пункт об ответственности основателей. А затем в официальном договоре он появляется в виде штрафов, компенсаций и выплат, что приводит к спорам. Обсудите этот пункт с инвестором сразу и ограничьте свою ответственность суммой и конкретными условиями.
- Привлеките юриста на этапе подписания термшита и основного договора, чтобы защитить свои интересы и избежать потерь в процессе реализации проекта.
Если у вас есть вопросы по планированию сделки или составлению термшита и договора с инвестором – мы готовы ответить на них на консультации.
Автор:Анна Пашутина – венчурный юрист и основательница компании Express Law , эксперт и спикер StartHub Moscow. Больше 15 лет помогает заключать сделки стартапам с российскими и зарубежными инвесторами.