В этой статье расскажу про то, что такое должная осмотрительность, как ее проявить и подтвердить обоснованность налоговой выгоды по НДС и налогу на прибыль.
Поговорим о том, что же такое налоговая выгода, когда она признается необоснованной.
Для того, чтобы налоговая выгода признавалась обоснованной, необходимо доказать налоговой реальность хозяйственной деятельности, отражаемой в налоговом/бухгалтерском учете.
Налоговая выгода может быть признана необоснованной в ситуации, когда формальное право на уменьшение налога/его зачета или возврата есть, но из-за того, что сделка с контрагентом или его деятельность имеют определенные недостатки, то тогда налоговый орган может отказать в уменьшении суммы налога по указанной сделке или всем взаимоотношениям с конкретным контрагентом.
Если налоговая придет к выводу о том, что по сделке имеются искажения в налоговом/бухгалтерском учете и отражены какие-то нереальные хозяйственные операции, которых на самом деле не было, то уменьшить налог не получится.
В случае, если все в порядке с учетом, то для уменьшения налога необходимо еще выполнение следующих условий:
1. Уменьшение налога не должно являться основной целью сделки.
2. Обязательство по сделке исполнено непосредственно контрагентом.
Требование об исполнении сделки непосредственным контрагентом по договору либо лицом, которому обязанность исполнения передана в силу закона или договора, направлено на борьбу с получением необоснованной налоговой выгоды за счет «технических» компаний (организации формального документооборота), которые не ведут реальную деятельность и не платят налоги.
При отсутствии хоть одного из них все налоги могут быть доначислены налоговым органом.
В любом случае необоснованность налоговой выгоды налоговая должна доказать.
Налогоплательщику лучше проявлять активную позицию при обосновании наличия деловой цели и хозяйственной необходимости при такой структуре сделок и взаимоотношений с контрагентом.
В настоящее время в законе не закреплено, какие критерии и обстоятельства должна учитывать инспекция в ходе выяснения того, было ли целью сделки неправомерное уменьшение налога, обычно они содержаться в соответствующих разъясняющих письмах ФНС.
Если налоговая докажет, что налогоплательщик намеренно заключил договор с «технической» компанией, то в признании расходов и налогового вычета будет отказано полностью.
Далее разберем вопрос о проверке контрагента при принятии решения о заключении сделки.
Основной задачей проверки является установление того, является ли контрагент добросовестной организацией, ведет ли реальную деятельность и можно ли заключать с таким контрагентом договор, не опасаясь впоследствии негативных налоговых результатов.
При проверке лучше руководствоваться тем же, чем и налоговые органы, так как в таком случае у контролирующего органа будет меньше шансов доказать отсутствие должной осмотрительности у Вас при выборе контрагента.
На что обращают внимание налоговые органы при анализе Ваших контрагентов?
1) «Массовый» учредитель/участник, руководитель контрагента
Но тут стоит отметить, что сам по себе факт участия одного учредителя в нескольких компаниях не говорит о его недобросовестности.
2) Наличие адреса массовой регистрации
3) Отсутствие персонала, транспортных средств, основных средств, складских помещений, производственных активов и т.д. (зависит от вида деятельности контрагента).
4) Отсутствие расходов, характерных для ведения деятельности обществом.
5) Отсутствие необходимых лицензий/допусков к определенным видам работ (тоже зависит от вида деятельности контрагента).
6) Наличие сведений в отношении руководителя контрагента в реестре дисквалифицированных лиц, лишенных права занимать определенные должности и участвовать в управлении организациями
Указанный перечень не является исчерпывающим, но может служить неплохим ориентиром для проверки контрагента, с помощью данных критериев можно оценить перспективы получения претензий от налоговой и принять решение о том, стоит ли заключать сделку с контрагентом.
Автор: Светлана Саетгалиева, партнер Адвокатского бюро "Саетгалиева, Лашин и партнеры"