Терм шит (на английском term sheet) - это обычно не являющийся юридически обязывающим документ, содержащий основные условия будущей сделки. Также как соглашение о намерениях (letter of inent) и соглашение о конфиденциальности (NDA) терм шит используется в процессе переговоров и родом из в англо-саксонской системы права. В России этот инструмент только начинает применяться, в строго добровольном порядке.
Что включает в себя терм шит
Так как российское законодательство определения терм шита не содержит, а практика его использования пока недостаточна, четких требований к документу нет и обычаев делового оборота не сформировалось.
Российские аналоги: предварительный договор, соглашение о ведении переговоров не являются полными, они отличаются обязательностью для сторон, тогда как терм шит обычно рассматривается как джентльменское соглашение и демонстрирует готовность сторон к сделке, их способность договориться. Следуя принципу свободы договора стороны вправе придать терм шит обязательный характер и включить в него любые условия относительно будущей сделки.
Обычно в терм шит прописывают:
- основные договоренности о цене договора;
- условия о сроках исполнения сделки;
- основные права и обязанности сторон;
- данные о примерных расходах сторон;
- договоренности о том, за чей счет производится оформление сделки.
Также нередко в терм шит содержатся элементы соглашения о конфиденциальности (до заключения NDA, например), заверения об обстоятельствах, условия о порядке ведения переговоров, последствия уклонения сторон от сделки, возмещения ущерба второй стороне при отказе от подписания контракта (этим положениям стоит придать обязательный характер).
Терм шит может включать положения об эксклюзивности, в том числе запрет на ведение переговоров с конкурентами, на заключение с ними договоров, на отчуждение определенных активов. Терм шит может быть использован в суде как доказательство ведения переговоров и намерения стороны заключить сделку.
Обязателен ли терм шит
Ни один законодательный акт не обязывает заключать терм шит, в законе этот документ вообще не упоминается. Поэтому никаких последствий при его отсутствии не будет, это инструмент, который используется для эффективного ведения переговоров по желанию сторон. Например, заключение терм шит с элементами соглашения о конфиденциальности оправдано при подготовке инвестиционной сделки, когда инвестор получает доступ к коммерческой тайне еще до подписания договора.
Но нередки и случаи, когда необходимости в терм шит нет, и заключение такого соглашения только затормозит переговоры. Таким образом, необходимость и рациональность терм шит определяется сторонами в зависимости от конкретных обстоятельства. Подписывать терм шит только из-за того, что так делается за рубежом, не стоит, каждый правовой инструмент должен использоваться по назначению и грамотно. В противном случае возможны нежелательные последствия.
На что обратить внимание
Что стоит предусмотреть в терм шит:
- если стороны не намерены придавать соглашению обязательный характер и юридическую силу, стоит отдельно прописать, что документ не создает прав и обязанностей. Само упоминание термина может быть расценено судом недостаточным основанием для признания подписанной уполномоченными представителями бумаги исключительно джентльменским соглашением;
- стоит включить в терм шит также указание на то, что он не является предварительным договором. Потому что, опять же, в российском законодательстве термин не используется, а вот предварительный договор создает обязательство по заключению основного (и в законе закреплено право второй стороны на понуждение к его подписанию);
- в документ рекомендуется включить условие о порядке распределения расходов, понесенных в связи с проведением переговоров. В соответствии с п. 1 ст. 434.1 ГК РФ, если в договоре это не предусмотрено, каждая из сторон несет такие расходы самостоятельно. А в них включается из стоимость авиа и железнодорожных билетов, оплата представительских и экспертных услуг, затраты на презентации и т.д. (из судебной практики по рассмотрению споров о возмещении расходов при отказе от переговоров). В том числе,
При этом не стоит забывать, что по ГК РФ в случае недобросовестного ведения переговоров, нарушитель обязан возместить второй стороне понесенные ей в связи с ведением переговоров убытки.
Это правило призвано мотивировать стороны к добросовестному поведению на этапе подготовки контракта, что является общепринятой нормой в деловых отношениях. Для подстраховки может быть использован терм шит с элементами соглашения о ведении переговоров. Так как и практика применения последнего пока не до конца сформировалась, не лишним будет обратиться за профессиональной юридической помощью.
Давид Гликштейн, менеджер.
Ссылка на статью: https://vitvet.com/articles/term_shit/
Звоните по телефону +7 (383) 310-38-76 или пишите на адрес info@vitvet.com.
Наша юридическая компания оказывает различные юридические услуги в разных городах России (в т.ч. Новосибирск, Томск, Омск, Барнаул, Красноярск, Кемерово, Новокузнецк, Иркутск, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Екатеринбург, Нижний Новгород, Казань, Самара, Челябинск, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Пермь, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятти, Сочи).
Наш Фейсбук: https://www.facebook.com/VitVet/
Мы в "ВКонтакте": https://vk.com/vitvetgroup
Наш канал на YouTube: https://www.youtube.com/channel/UCmkhP2EPWG8wXGhQw3kvBnQ