Некоторые особенности регулирования неконкурентных закупок: правовая позиция Верховного Суда Российской Федерации (Закон № 223-ФЗ)
Федеральным законом «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» от 18.07.2011 № 223-ФЗ (далее – Закон № 223-ФЗ) установлена возможность предусмотреть способы, порядок и условия осуществления неконкурентных закупок в положении о закупке. Определение неконкурентной закупки и правила их осуществления законодательно не урегулированы. Однако, законом установлено, что неконкурентной является закупка, условия осуществления которой не соответствуют условиям конкурентности.
К таким условиям относятся (ст. 3 Закона № 223-ФЗ):
1) информация о конкурентной закупке сообщается заказчиком одним из следующих способов:
а) путем размещения в единой информационной системе извещения об осуществлении конкурентной закупки, доступного неограниченному кругу лиц, с приложением документации о конкурентной закупке;
б) посредством направления приглашений принять участие в закрытой конкурентной закупке в случаях, которые предусмотрены ст. 3.5 Закона № 223-ФЗ, с приложением документации о конкурентной закупке не менее чем двум лицам, которые способны осуществить поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг, являющихся предметом такой закупки;
2) обеспечивается конкуренция между участниками конкурентной закупки за право заключить договор с заказчиком на условиях, предлагаемых в заявках на участие в такой закупке, окончательных предложениях участников такой закупки;
3) описание предмета конкурентной закупки осуществляется с соблюдением требований ч. 6.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ.
В соответствии с ч. 5 ст. 17 Федерального закона от 26.07.2006 № 135-ФЗ «О защите конкуренции» (далее – Закон № 135-ФЗ) «Антимонопольные требования к торгам, запросу котировок цен на товары, запросу предложений» положения данной статьи распространяются на все закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые в соответствии с Законом № 223-ФЗ.
Одновременно ч.ч. 2, 3.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ установлена возможность заказчика предусмотреть неконкурентные процедуры, в том числе закупки у единственного поставщика, в положении о закупке.
С учетом ч.ч. 2, 3.2 ст. 3 Закона № 223-ФЗ, следуя логике ч. 5 ст. 17 Закона № 135-ФЗ, положения данной статьи распространяются на все закупки товаров, работ, услуг, осуществляемые в соответствии с Законом № 223-ФЗ, в том числе на закупки у единственного поставщика и иные неконкурентные закупки.
Постановлением Пленума Верховного суда Российской Федерации от 04.03.2021 № 2 (далее – постановление Пленума Верховного Суда) даны ответы на некоторые вопросы, возникающие в связи с применением судами антимонопольного законодательства. В данном документе озвучена позиция относительно применения правил, изложенных в ст. 17 Закона № 135-ФЗ. Так исходя из требований ч. 5 ст. 17 Закона № 135-ФЗ, ч.ч. 2–3.1 ст. 3 Закона № 223-ФЗ в их взаимосвязи правила ст. 17 Закона № 135-ФЗ применяются к конкурентным закупкам товаров, работ, услуг, осуществляемым в соответствии с Законом № 223-ФЗ и не могут применяться к неконкурентным закупкам, осуществляемым в рамках Закона № 223-ФЗ. По смыслу взаимосвязанных положений ч. 1 ст. 1, ч.ч. 1, 4 ст. 17, ч. 5 ст. 18 Закона № 135-ФЗ антимонопольный контроль допускается в отношении процедур, обязательность проведения которых прямо предусмотрена законом и введена в целях предупреждения и пресечения монополистической деятельности, формирования конкурентного товарного рынка, создания условий его эффективного функционирования.
Так как в соответствии с ч. 4 ст. 17 Закона № 135-ФЗ нарушение правил, установленных данной статьей, является основанием для признания судом закупок и заключенных по результатам таких закупок сделок недействительными, в том числе по иску антимонопольного органа, то разъяснения, изложенные в постановлении Пленума Верховного Суда, указывают на отсутствие возможности судебного оспаривания неконкурентных закупок за нарушение заказчиком правил, установленных ст. 17 Закона № 135-ФЗ.
Автор статьи: Анна Мокренко, экономист Экспертного центра Института госзакупок
Источник: ежемесячное электронное издание «Вестник Института госзакупок» (выпуск № 6 (82), июнь 2021 г.)
Видео по данной теме можно посмотреть на Ютуб Канале Института госзакупок: