В своем Письме № БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021 налоговая служба еще раз уточнила, что понимается под должной коммерческой осмотрительностью.
Напомним, речь идет о недопустимости снижения налогов в результате искажения сведений о фактах хозяйственной жизни или об объектах налогообложения (статья 54.1 Налогового кодекса РФ).
Примеры искажения сведений об объектах налогообложения:
- по налогу на имущество организаций - не отражение в составе основных средств эксплуатируемых объектов недвижимости, строительство которых завершено;
- по акцизам - искажение данных о производимой продукции с целью исключения характеристик, при которых она подлежит отнесению к категории подакцизных товаров;
- формальное разделение единого бизнеса между несколькими лицами с целью применения специальных режимов.
Налоговая служба приводит основные критерии для оценки хозяйственных и финансовых операций в целях налогообложения:
- реальность операции (имела ли место операция в действительности и получено ли исполнение по сделке налогоплательщиком);
- исполнение обязательства надлежащим лицом;
- действительный экономический смысл хозяйственной операции, отсутствие искажения юридической квалификации операций, статуса и характера деятельности их сторон в целях налогообложения;
- наличие основной деловой цели совершения операции (основной целью не может быть снижение налогов).
Проявлением должной осмотрительности контролирующий орган считает проведение налогоплательщиком анализа своего контрагента, а именно:
- его деловой репутации;
- возможности исполнения им обязательств по договору;
- его платежеспособности;
- возможности предоставления им обеспечения исполнения договора;
- наличие у него материально-технических и кадровых ресурсов;
- наличие опыта работы в отрасли;
- историю взаимоотношений предшествующих собственников (если сделка с контрагентом - крупная).
Что же надо сделать, чтобы должная осмотрительность считалась проявленной?
По мнению налоговиков каждая компания обязана:
- запросить у контрагента копии документов, подтверждающих, что у него есть достаточные материально-технические и трудовые ресурсы, лицензии и разрешения, подтверждающие, что он может исполнить сделку;
- знать адреса, по которому расположены офисы, цеха, склады контрагента;
- знать, как именно ваши менеджеры выбирали этого контрагента, заключали сделку, и как она исполнялась;
- обсуждать условия договора с руководителем контрагента или его менеджерами (будет очень хорошо, если у вас имеются доказательства переговоров (переписка, встречи и т.д.));
- получить информацию о контрагенте из открытых источников, в том числе с сайта ФНС, проанализировать её;
- помнить, как вы нашли контрагента (по рекомендации, на сайте и т.д.)
- заключать договор в соответствии с внутренними правилами вашей компании. Не должно быть исключений для какого-либо контрагента;
- не совершать сделок "не по профилю" вашей компании или заведомо рисковых сделок;
- не прописывать в договоре необычные для вашего бизнеса условия (например, слишком низкую цену или большую отсрочку на платеж);
- составить все документы, необходимые в сделках определенного рода;
- не допускать ошибки и противоречия в договорах и других документах, чтобы инспекция не заподозрила их составление "задним" числом;
- не принимать заведомо "нереальную" оплату (например, неликвидные вексели и права требования с должника, с которого нечего взыскать;
- отстаивать свои права, если контрагент их нарушает (например, надо своевременно принимать меры к взысканию долга от контрагента).
Столь пристальное изучение контрагента необходимо прежде всего тогда, когда вы заключаете с ним крупную сделку. В отношении мелких сделок такая доскональность — необязательна.
Как проявить минимальную должную осмотрительность:
- запросить копии свидетельства о гос.регистрации контрагента, свидетельства о постановке на налоговый учет, Устава, решения (протокола) о создании компании, приказа о назначении генерального директора и главного бухгалтера;
- запросить копию выписки из ЕГРЮЛ;
- проверить, что у контрагента нет долгов по налогам;
- убедиться, что контрагент находится по заявленному адресу;
- узнать, есть ли у контрагента сайт;
- У вас есть электронная переписка с контрагентом?
- получить письмо от контрагента с заверениями о возможности исполнить договор;
- запросить копии документов, подтверждающие, что у контрагента есть производственные мощности, квалифицированные сотрудники, имущество и лицензии, которые нужны для выполнения договора;
- собрать рекомендации компаний, которые ранее работали с этим контрагентом.
Проверьте, есть ли у вас подобные документы и прочие доказательства проявления вашей компанией должной осмотрительности? Чем крупнее сумма сделки, тем важнее собрать полный комплект документов по ней и контрагенту!