Интересный факт: на практике сегодня широко используется выражение «незаконное возмещение НДС», под которым понимается возмещение, на которое субъект не имел права либо специально создавал условия для такого возмещения. И подобная квалификация носит далеко не безобидный характер, ведь виновного могут привлечь как к административной или гражданско-правовой, так и к уголовной ответственности. Но при этом главный источник налогового права – Налоговый кодекс РФ – не содержит такой юридической дефиниции, как незаконное возмещение НДС.
Наглядные примеры
Чтобы разобраться в сути вопроса, лучше всего обратиться к нескольким наглядным примерам.
По завершении камеральной проверки вам возмещают налог, но затем в ходе уже выездной проверки выясняется, что право на вычет у вас отсутствовало. Таким образом, размер вычетов оказался меньше, чем сумма к уплате в бюджет. Вывод: возмещение по итогам камералки носит незаконный характер.
По итогам проверки установлено, что вы создавали искусственные условия для возмещения. Таким образом, вы получили необоснованную налоговую выгоду. А такая выгода появляется в случае сознательного искажения бухгалтерского либо налогового учета, а также при отражении нереальных хозяйственных операций (см. п. 1 ст. 54.1 НК РФ).
Кроме того, отказ в праве на вычет может последовать на основании причин, указанных в п. 1, п. 2 ст. 54.1 НК РФ, Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@, от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@, от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@.
В качестве наиболее часто встречающихся нарушений подобного рода налоговики указывают на следующие:
- сделка совершена исключительно с целью получения возмещения НДС, не имеет разумной хозяйственной цели, является частью схемы по получению возмещения;
- сделка совершена субъектом, который не выступает стороной договора.
А в п. 7 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ обозначены признаки стремления к незаконному уменьшению налоговых обязательств, свидетельства того, что налогоплательщик был осведомлен об исполнении сделки ненадлежащим лицом либо о том, что он имел дело с техническим контрагентом:
- поведение участников сделки нельзя считать разумным для подобных ситуаций с точки зрения делового оборота;
- в документообороте выявлены нетипичные ошибки и недочеты, которые вызваны формальным характером совершаемых сделок;
- стороны не принимали меры по защите своих нарушенных прав.
В п. 9 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ указано на то, что для выявления неправомерного характера возмещения налога контролеры обязаны учитывать обстоятельства, приведшие к выбору именно этого контрагента, а также специфику ситуации, в которой заключалась (исполнялась) сделка.
Но в тех случаях, когда инспекторы выявляют наличие цепочки, в которой присутствуют технические компании, размер возмещения будет определяться на основании данных о реальном исполнении. При этом бремя доказывания реальности исполнения возлагается на налогоплательщика, он будет обязан предоставить соответствующие документы (первичку, счета-фактуры, платежки). Если налогоплательщик не представляет подобных доказательств – он теряет право на возмещение (см. п. 10, п. 11 Письма ФНС России от 10.03.2021 №БВ-4-7/3060@).
Кроме того, налогоплательщик обязан доказать, что те или иные работы были исполнены его сотрудниками по договорам ГПХ либо вообще без договорного оформления. Тогда ему могут учесть вычеты. Вычеты по НДС также можно применять для операций по приобретению сырья, материалов, которые не связаны с выплатой зарплаты (см. п. 12 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@).
Однако в том случае, когда реального исполнителя определить не представляется возможным, в возмещении следует отказать. Об этом сказано в п. 17.2 Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@.
Те же последствия имеет установление такого обстоятельства, как ваше знание о том, что контрагент не платит НДС, а вы смогли из этого извлечь выгоду (см. п. 3 ст. 54.1 НК РФ).
О наказаниях
Как я уже говорил, в Налоговом кодексе нет такого понятия, как «незаконное возмещение НДС». Значит, и наказания за такое правонарушение Кодекс не содержит. Но ведь незаконное возмещение влечет за собой неуплату налога в бюджет, а это уже деяние, безусловно, наказуемое. Это штраф в размере 20 процентов от суммы неуплаченного налога, а при выявлении умысла на совершение данного деяния штраф возрастет уже до 40 процентов (см. п. 1, п. 3 ст. 122 НК РФ, Письма ФНС от 16.08.2017 № СА-4-7/16152@, от 13.07.2017 № ЕД-4-2/13650@). Не забудьте также выплатить недоимки и пени на основании п. 5 ст. 108 НК РФ.
А должностным лицам компании, использовавшей незаконное возмещение налога, грозит административная ответственность в виде штрафа:
- по ч. 1 ст. 15.6 КоАП РФ за непредставление документов для налогового контроля (от 300 до 500 руб.);
- по ч. 1 ст. 15.11, ст. 15.16.6 КоАП РФ за грубое нарушение бухгалтерской отчетности (от 5 000 до 10 000 руб.).
Кроме того, имеется возможность привлечения виновных и к уголовной ответственности:
- по ст. 198, ст. 199 УК РФ за уклонение от уплаты НДС;
- по ст. 159 УК РФ за мошенничество.
Евгений Сивков