Ныне действующая редакция части 1 статьи 128.1 УК РФ содержит следующую диспозицию: «Клевета, то есть распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию».
Объектом преступного посягательства выступают общественные отношения в сфере охраны чести, достоинства и репутации конкретных лиц. Предметом преступного посягательства выступают честь, достоинство и репутация конкретного лица, воздействие на которые влечёт причинение вреда объекту преступного посягательства.
В настоящее время состав данного правонарушения предполагается формальным. Авторы, комментирующие указанную норму, обращают внимание на то, что виновное лицо подлежит ответственности за сам факт распространения порочащих сведений, вне зависимости от того, причинило ли это распространение какой-либо вред: « распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию».
Между тем формальные составы применяются к конструкциям тех норм, которые запрещают деяния могущие повлечь за собой с очень большой степенью вероятности вред, который не может быть восстановлен – смерть человека. То есть, применение формального состава конструкции правонарушения должно быть оправдано очень высокой степенью общественной опасности, как самого деяния, так и возможных его последствий. Самый известный пример такой нормы содержится в статье 12.12 КоАП РФ: «Проезд на запрещающий сигнал светофора или на запрещающий жест регулировщика». В случае же распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, такой большой степени вероятности наступления вреда не просматривается.
Следует учитывать и то обстоятельство, что вред в виде опороченных чести и достоинства лица или его подорванной репутации является легко восстановимым, что признаёт гражданское законодательство Российской Федерации (см.: ст. 152 ГК РФ ).
Кроме того, достоверно установить факт того, что распространяемые сведения порочат честь и достоинство другого лица или подрывают его репутацию можно только в том случае, когда честь и достоинство другого лица уже опорочены или подорвана его репутация. В противном случае придётся признать тот факт, что любые ложные сведения в отношении конкретного лица автоматически порочат его честь, достоинство и репутацию.
Верховный Суд РФ в пункте 7 вышеуказанного Постановления Пленума применяя логику установления причинно-следственной связи между деянием и его последствиями сформулировал разновидности ложных сведений которые по его мнению закономерно влекут за собой последствия в виде опороченных чести, достоинства и репутации , к которым отнёс утверждения о: нарушении лицом действующего законодательства, совершении нечестного поступка, неправильном, неэтичном поведении в личной, общественной или политической жизни, недобросовестности при осуществлении производственно-хозяйственной и предпринимательской деятельности, нарушении деловой этики или обычаев делового оборота.
Выше, на примере гражданина N , было показано, что распространение перечисленных Верховным судом РФ разновидностей ложных сведений не всегда влечёт за собой последствия в виде опороченных чести, достоинства и репутации лица, и таких примеров можно привести достаточно много. Это означает, что распространение ложных сведений, в том числе перечисленных в вышеуказанном Постановлении Пленума ВС РФ зачастую, наоборот, способствуют упрочению чести, достоинства и репутации лица в той группе населения к которой относит себя данное лицо. В подобных случаях вред общественным отношениям в сфере охраны чести, достоинства и репутации не только не причиняется, но и не может быть причинён. А раз вред охраняемому законом объекту не может быть причинён с очень высокой степенью вероятности, то применение формального состава к конструкции правонарушения не оправдано.
Исходя из вышеизложенного, состав правонарушения, предусмотренного частью 1 статьи 128.1 УК РФ должен быть материальным, и его объективная сторона должна состоять из трёх обязательных элементов: общественно-опасного деяния, общественно-опасных последствий и причинной связи между ними (см.: рис. 5 ).
Как видим, в этом случае всё встаёт на свои места. Вместо доказывания факта того, что ложные сведения порочат честь, достоинство и репутацию конкретного лица, доказывается факт наступления общественно-опасных последствий, в виде опороченных, чести, достоинства и репутации конкретного лица.
Субъективная сторона выражается в вине, которая может быть, как в форме прямого, так и в форме косвенного умысла.
В случае прямого умысла виновный, по интеллектуальному моменту осознаёт, что совершает общественно-опасное деяние в виде распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, и предвидит возможность наступления общественно-опасных последствий, в виде опороченных чести и достоинства другого лица или подрыве его репутации. По волевому моменту виновный желает совершить общественно-опасное деяние в виде распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, и желает наступления общественно-опасных последствий, в виде опороченных чести и достоинства другого лица или подрыва его репутации. В данном случае цель деяния: распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, направлена на достижение общественно-опасных последствий в виде: опороченных чести и достоинства другого лица или подрыва его репутации.
В случае косвенного умысла виновный, по интеллектуальному моменту осознаёт, что совершает общественно-опасное деяние в виде распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, и предвидит возможность наступления общественно-опасных последствий, в виде опороченных чести и достоинства другого лица или подрыве его репутации. По волевому моменту виновный желает совершить общественно-опасное деяние в виде распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, и ему безразлично, наступят ли общественно-опасные последствия в виде опороченных чести и достоинства другого лица или подрыве его репутации. Цель деяния: распространения заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, направлена на достижение других последствий, не предусмотренных диспозицией нормы, то есть, находится, за рамками состава преступления. Например, лицо распространяет заведомо ложные сведения, порочащие честь и достоинство другого лица или подрывающие его репутацию с целью: показать свою осведомлённость относительно этого лица, повысить интерес к своей персоне, улучшить мнение других людей о себе и т.п.
В обоих случаях виновный должен достоверно знать о ложности распространяемых им сведений. Если лицо добросовестно полагало, что распространяемые им сведения соответствуют действительности, то нести ответственность за их распространение оно не может. Например, лицо получило ложную информацию от другого лица, из средств массовой информации и т.п., и характер полученной информации, и / или источник данной информации никаких сомнений в достоверности полученных сведений не вызывает.
В соответствии с действующим законодательством граждане Российской Федерации не обязаны проверять полученную ими информацию на достоверность, как, впрочем, и не обязаны проверять на достоверность, полученную ими из других источников и переданную ими далее информацию. Такая обязанность возложена действующим законодательством лишь на должностных лиц, средства массовой информации, журналистов.
Более того, в отечественном законодательстве отсутствует механизм проверки на достоверность получаемой гражданами информации, в том числе и из официальных источников. Любое лицо, включая государственных служащих, может откровенно лгать гражданам. Проверить эту информацию, за редким исключением, граждане не могут.
От данного состава мало отличается состав преступления, предусмотренного частью 2 статьи 128.1 УК РФ, редакция которого была подправлена Федеральным законом от 30.12.2020 N 538-ФЗ "О внесении изменения в статью 128.1 Уголовного кодекса Российской Федерации".
Данная норма является отсылочной, делая ссылку на легальное понятие «клеветы» размещённое в части 1 той же статьи. Представляет собой квалифицированный состав правонарушения, дополняя объективную сторону дополнительными признаками, которыми являются: способы распространения ложных сведений такие как: в публичном выступлении; в публично демонстрирующемся произведении; в средствах массовой информации; с помощью информационно-телекоммуникационных сетей, включая сеть "Интернет, а также дополнительным количественным признаком субъекта, в отношении которого распространяются заведомо ложные сведения (потерпевшего), в качестве которого должны выступать несколько лиц, в том числе индивидуально не определённых.
Способы распространения ложных сведений, изложенные в норме, вполне соответствуют разъяснениям Верховного Суда РФ, изложенным в пункте 7 вышеуказанного Постановления Пленума Верховного Суда РФ.
Несмотря на это обстоятельство, к языковым средствам, используемым законодателем при изложении положений нормы в тексте закона, имеются некоторые замечания. Одно из них касается использования законодателем термина: «публичное выступление». Выступление не может быть не публичным. Если речь произносится перед зеркалом, или над ямой в лесу то это не выступление. Возможно, законодатель посчитал, что квалификация правоприменителей настолько низка, что они не понимают значение термина «выступление» и специально обратил их внимание на то, что в смысле данной нормы права, ложная информация должна распространяться именно в «публичном выступлении». Можно обратить внимание и на ещё один квалификационный признак: распространение заведомо ложных сведений в публично «демонстрирующемся» произведении. Использование причастия «демонстрирующемся» не вполне оправдано, поскольку оно производно от слова «демонстрироваться». То есть произведение само себя демонстрирует, чего быть не может. Производное слово, в данном случае должно быть: «демонстрировать», тогда причастие, которое должно быть использовано в данном квалифицирующем признаке должно быть другим: «демонстрируемом». То есть квалифицирующий признак должен выглядеть следующим образом: «распространение заведомо ложных сведений в публично демонстрируемом произведении».
К остальным способам распространения ложных сведений вопросов не возникает.
Вопросы возникают к количественному признаку субъекта, в отношении которого распространяются заведомо ложные сведения (потерпевшего), в качестве которого должны выступать несколько лиц, в том числе индивидуально не определённых.
Распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство нескольких лиц или подрывающих их репутацию, вполне возможно. Но, лица должны быть индивидуально определены. Согласно части 1 статьи 23 Конституции РФ: защита чести и доброго имени является одним из основных прав человека, а согласно части 2 статьи 17 Конституции РФ основные права и свободы человека неотчуждаемы от личности. Эти положения Конституции получили своё дальнейшее развитие в пункте 1 статьи 150 ГК РФ, где указано, что нематериальные блага к которым относятся честь, достоинство и репутация неотчуждаемы от субъекта и непередаваемы иным способом.
То есть, невозможно распространять заведомо ложные сведения, порочащие честь и достоинство или подрывающие репутацию неизвестно кого. Тем более что в отношении неопределённых лиц невозможно установить ложность распространяемых сведений. Например, для опровержения выражения «Некоторые сотрудники прокуратуры берут взятки», необходимо доказать, что ни один из сотрудников прокуратуры взяток не берёт. Изучив статистику можно найти случаи привлечения работников прокуратуры к ответственности за получение взятки. В результате распространённые сведения признать ложными невозможно.
Учитывая изложенное, следует полагать, что квалифицирующий признак объективной стороны состава преступления, предусмотренного часть 2 статьи 128.1 УК РФ: «в отношении нескольких индивидуально не определённых лиц», на практике применяться не будет.
Часть 3 статьи 128.1 УК РФ включает в себя квалифицированный состав преступления и является отсылочной нормой, ссылающейся на часть 1 той же статьи Уголовного кодекса РФ: Клевета, то есть распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, совершенная с использованием своего служебного положения.
Распространение сведений, в смысле данной нормы права возможно, в том числе, способами указанными в части 2 статьи 128.1 УК РФ.
Не смотря на то, что в Общей части Уголовного кодекса РФ, в статье 63, термин «использование служебного положения» появляется в качестве отягчающего наказание обстоятельства, его содержание в тексте самого Уголовного кодекса не раскрывается. В юридической литературе встречается достаточно много определений термина «служебное положение». В целом, абстрагируясь от мелочей, в большинстве своём, авторы понимают под служебным положением правовой статус физического лица занимающего определённую должность в органе государственной власти (органе местного самоуправления), организации, установленный нормативными актами (нормативными правовыми актами и / или локальными нормативными актами). Данное представление о служебном положении представляется не вполне верным, поскольку из него буквально следует неверный вывод о том, что именно физическое лицо обладает служебным положением. На самом деле служебное положение закреплено за определённой должностью, и лицо обретает служебное положение в силу избрания или назначения на такую должность. То есть правовой статус физического лица дополняется правовым статусом, закреплённым за определённой должностью. В этой связи более верным представляется следующее определение служебного положения – это правовой статус, закреплённый нормативными актами (нормативными правовыми актами и / или локальными нормативными актами) за определённой должностью в органе государственной власти (органе местного самоуправления), организации. В этом случае все правоотношения с участием физического лица, при условии, что оно занимает какую-либо должность в органе государственной власти (органе местного самоуправления), организации, условно делятся на две группы: 1) правоотношения, в которых оно обязано использовать своё служебное положение, вытекающее из занимаемой должности; 2) правоотношения, в которых оно не вправе использовать своё служебное положение, а должно выступать в ином правовом статусе.
Поскольку должностные полномочия являются составным элементом правового статуса, а, следовательно, и служебного положения, превышение должностных полномочий является выходом за рамки служебного положения. таким образом действия направленные на распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, совершенные с превышением должностных полномочий не могут рассматриваться как действия совершённые с использованием своего служебного положения. В противном случае норма права будет толковаться расширительно, что противоречит основным началам уголовного права.
Таким образом, лицо может совершить преступление, предусмотренное частью 3 статьи 128.1 УК РФ, либо строго следуя правовому статусу, вытекающему из занимаемой им должности, либо злоупотребляя данным правовым статусом, распространяя его на те правоотношения, в которых оно не вправе его использовать.
Субъект преступления специальный, лицо физическое вменяемое, замещающее определённую должность в органе государственной власти (органе местного самоуправления), организации.
Субъективная сторона выражается в вине, которая может быть, как в форме прямого, так и в форме косвенного умысла.
От предыдущих составов существенно отличается состав преступления, предусмотренного частью 4 статьи 128.1 УК РФ: Клевета, то есть распространение заведомо ложных сведений о том, что лицо страдает заболеванием, представляющим опасность для окружающих.
Норма содержит квалифицированный состав преступления и является отсылочной нормой, ссылающейся на часть 1 той же статьи Уголовного кодекса РФ.
Распространение заведомо ложных сведений, возможно, в том числе, способами указанными в части 2 статьи 128.1 УК РФ.
В то же время, согласно совокупности статей 17, 19, 21 и 23 Конституции РФ, любая дискриминация, в том числе, по признаку наличия какого либо заболевания, в Российской Федерации не допустима. Это означает, что никаких последствий распространения таких сведений для лица в отношении которого они распространены, быть не должно. Устанавливая ответственность за распространение заведомо ложных сведений о том, что лицо страдает заболеванием, представляющим опасность для окружающих, законодатель фактически признаёт вышеуказанные нормы Конституции РФ не действующими.
Следует отметить, что статья 136 УК РФ предусматривает уголовную ответственность за дискриминацию, правда только для должностных лиц. В этом ракурсе, более логичным было бы расширить применение статьи 136 УК РФ на всех лиц, а часть 4 статьи 128.1 исключить из Уголовного кодекса РФ. В противном случае, создаётся впечатление, что законодатель вместо того, чтобы искоренять негативное отношение в обществе к лицам больным заболеваниями, представляющими опасность для окружающих, поддерживает негативное отношение общества к таким лицам (см.: ч. 4 ст. 128.1, ст. 136 УК РФ, ст. 13.14 КоАП РФ ).
Состав преступления, предусмотренного частью 4 статьи 128.1 УК РФ, вполне обосновано является формальным. Виновный должен осознавать, что распространяемые им сведения являются не соответствующими действительности и желать их распространения.
Перечень заболеваний представляющих опасность для окружающих приведён в Постановлении Правительства РФ от 01.12.2004 N 715 (ред. от 31.01.2020) "Об утверждении перечня социально значимых заболеваний и перечня заболеваний, представляющих опасность для окружающих". Но, лицо распространяющее такие сведения может быть не знакомо с данным перечнем. Действует правило, согласно которому, незнание закона не освобождает от ответственности за его нарушение.
На этом фоне совершенно абсурдным выглядит состав преступления, предусмотренный частью 5 статьи 128.1 УК РФ: Клевета, то есть распространение заведомо ложных сведений, порочащих честь и достоинство другого лица или подрывающих его репутацию, соединённая с обвинением лица в совершении преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности либо тяжкого или особо тяжкого преступления.
Норма права носит отсылочный характер, содержа в себе ссылку на часть 1 указанной статьи. Но, состав преступления, предусмотренного частью 1 статьи 128.1 УК РФ, дополняется факультативным признаком объективной стороны состава правонарушения. Ложные сведения, порочащие честь и достоинство другого лица или подрывающие его репутацию должны быть соединены с обвинением лица в совершении преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности либо тяжкого или особо тяжкого преступления.
Для привлечения к уголовной ответственности по данной норме необходима совокупность следующих юридических фактов: 1) факт распространения сведений; 2) факт ложности распространяемых сведений; 3) факт того, что распространяемые сведения порочат честь, достоинство и репутацию лица, в отношении которого они распространены; 4) распространяемые сведения содержат определённо выраженное обвинение лица в совершении преступления против половой неприкосновенности и половой свободы личности либо тяжкого или особо тяжкого преступления. Если хотя бы один из названных фактов отсутствует, то привлечение к уголовной ответственности по данной норме не возможно. При этом сведения могут распространяться любым образом, в том числе, предусмотренным частью 2 названной статьи Уголовного кодекса РФ, за исключением заявления направленного в государственные органы или органы местного самоуправления. В последнем случае привлечение лица к ответственности должно осуществляться по составам преступлений, предусмотренных статьёй 306 УК РФ.
Для привлечения лица к уголовной ответственности по составам преступлений, предусмотренных статьёй 306 УК РФ достаточно наличия всего трёх юридических фактов: 1) факта распространения сведений – устного или письменного обращения с заявлением в государственные органы или органы местного самоуправления; 2) факта ложности сведений; 3) определённо выраженного обвинения конкретного лица в совершении преступления (см.: рис. 6 ).
Если же ложные сведения распространяются о совершении тяжкого или особо тяжкого преступления в отношении: судьи, присяжного заседателя или иного лица, участвующего в отправлении правосудия, прокурора, следователя, лица, производящего дознание, сотрудника органов принудительного исполнения, то лицо привлекается к ответственности по части 3 статьи 298.1 УК РФ (см.: рис. 4 ).
Составы преступлений, предусмотренных частью 5 статьи 128.1, частью 3 статьи 298.1, частями 1 и 2 статья 306 УК РФ по общему мнению формальные. Однако выше были рассмотрены противоречия возникающие в данном случае со статьёй 33 Конституции РФ. В этой связи данные составы должны быть материальными с формами вины в виде прямого и косвенного умысла.
Подводя итог хотелось бы отметить следующее. Защита чести, достоинства и репутации частных лиц должна осуществляться исключительно в частном порядке. Честь, достоинство и репутация судей, присяжных заседателей, иных лиц, участвующих в отправлении правосудия, прокуроров, следователей, лиц, производящих дознание, сотрудников органов принудительного исполнения ничем не отличается от аналогичных нематериальных благ частных лиц, даже в том случае когда они реализуют свои обязанности по рассмотрению дел или материалов в суде, по производству предварительного расследования либо исполнению приговора, решения суда или иного судебного акта. Выпячивание чести, достоинства и репутации отдельных категорий лиц, с точки зрения права не допустимо. Другое дело повышенная защита жизни и здоровья отдельных категорий лиц, которые в силу специфики своих должностных обязанностей находятся в зоне повышенного риска возможности применения к ним насилия. В этой связи полагаю было бы верным решением исключить из Уголовного кодекса РФ статьи 128.1 и 298.1 оставив в нём статью 306, но, изменив конструкцию её состава с формального на материальный.
Полный анализ данной нормы приведён по следующей ссылке: https://sites.google.com/site/abartemev/home/kabinet/%D0%B0%D0%BD%D0%B0%D0%BB%D0%B8%D0%B7-%D1%81%D1%82%D0%B0%D1%82%D1%8C%D0%B8-128-1-%D1%83%D0%BA-%D1%80%D1%84-%D0%BA%D0%BB%D0%B5%D0%B2%D0%B5%D1%82%D0%B0 .