Согласно п. 3 ст. 25 Закона РФ от 19.04.1991 N 1032-1 работодатели обязаны ежемесячно представлять органам службы занятости в том числе информацию о наличии свободных рабочих мест и вакантных должностей. Уровень проработки этой нормы, конечно, великолепен (что, в общем, для законов из начала 90-х дело обычное): никаких уточнений ни о порядке уведомления, ни о конкретных сроках, ни о форме.
Как отметил Минтруд России в письме от 25.10.2017 N 14-1/В-953:
Порядок предоставления указанной информации в субъектах РФ определяется органами государственной власти субъектов РФ.
На практике, однако, там, где требования к порядку, срокам и форме уведомления не утверждены на региональном уровне, они могут существовать и на уровне муниципальном, и даже в конкретных центрах занятости.
Но даже если таких требований нет вообще, работодатель не освобождается от обязанности по уведомлению службы занятости о вакансиях (см., например, определение Санкт-Петербургского городского суда от 04.07.2011 N 33-10022/2011).
О чем же, собственно, работодатель должен сообщать центрам занятости? Понятие вакансии не раскрывается ни в Законе о занятости населения, ни в трудовом законодательстве. Тем не менее, этот вопрос хорошо проработан в судебной практике (правда, чаще всего – применительно к вопросу о предложении работникам вакансий при сокращении или ликвидации, но суть от этого не меняется). Господствующее на практике понимание вакансии отлично сформулировал Краснодарский краевой суд в определении от 25.04.2019 N 33-15015/2019:
Под вакантной должностью следует понимать свободную должность, которая есть в штатном расписании, при условии, что она никем не занята и не обременена правами других лиц, то есть по ней нет заключенных трудовых договоров с другими сотрудниками, например, с совместителями или сотрудниками, которые находятся в отпуске по уходу за ребенком.
Таким образом, должность, занятая совместителем, - не вакантна. Должность, занятая временно отсутствующим работником, - не вакантна. А вот должность, по которой выполняется работа в порядке совмещения, чаще всего признается судами вакантной, поскольку для выполнения работы в таком порядке не заключается трудовой договор (см., например, определения Тверского областного суда от 10.09.2020 N 33-2664/2020 , Мурманского областного суда от 14.02.2019 N 33-526/2019, Пермского краевого суда от 31.01.2018 N 33-1032/2018). Никем не занятые неполные ставки также считаются вакантными. То есть, например, если у работодателя имеется целая штатная единица по какой-то должности и по этой должности принят на работу тот же совместитель на 0,5 ставки, то оставшиеся 0,5 ставки будут являться вакансией (определения Второго КСОЮ от 23.07.2020 N 8Г-8313/2020, Свердловского областного суда от 16.08.2018 N 33-14194/2018).
Крайне спорным на практике является вопрос о том, нужно ли уведомлять службу занятости об отсутствии у работодателя вакансий. Суды здесь делятся на два лагеря. Одни исходят из буквального толкования нормы пункта 3 ст. 25 Закона о занятости населения, в котором говорится об информировании именно о наличии вакансий, а не об их отсутствии. По мнению таких судов, если работодатель не передает в службу занятости сведения о наличии вакансий, то их отсутствие и так презюмируется (см., например, определения Липецкого облсуда от 21.01.2015 N 33-86/2015, Суда Ямало-Ненецкого автономного округа от 30.09.2010 N 33-2942).
Сторонники же обратной точки зрения ссылаются на то, что информация об отсутствии у работодателя вакансий также важна для службы занятости, поскольку позволяет анализировать и прогнозировать ситуацию на рынке труда (см., например, определения Второго КСОЮ от 17.11.2020 N 8Г-24871/2020, Ставропольского краевого суда от 20.02.2019 N 33-1406/2019, Иркутского облсуда от 14.02.2019 N 33-818/2019, ВС Республики Тыва от 29.05.2018 N 33-610/2018).
Причем даже если необходимость предоставления в службу занятости информации об отсутствии вакантных должностей установлена на уровне субъекта РФ, само по себе это еще ни о чем не говорит. Имеются примеры признания соответствующих положений региональных НПА недействующими в силу их противоречия федеральному законодательству (решение Костромского облсуда от 06.07.2020 N 3а-92/2020). Но опять же можно найти и примеры ровно обратных решений (решение Пермского краевого суда от 09.07.2015 N 3-122/2015).
Следует отметить, что наличие у работодателя вакансий еще не означает его намерения их заполнять. И, как указывал Пленум ВС РФ в п. 10 постановления от 17.03.2004 N 2, ТК РФ не содержит норм, обязывающих работодателя заполнять вакантные должности или работы немедленно по мере их возникновения. Тем не менее, даже если работодатель не намерен принимать работников по имеющимся у него вакансиям, сообщить о них в службу занятости все равно нужно (см., например, письмо Департамента труда и социальной защиты населения г. Москвы от 01.11.2018 N 01-13-36240/18). Как поясняет Минтруд России в письме от 25.10.2017 N 14-1/В-953, на основании предоставленной работодателями информации органы службы занятости осуществляют оценку состояния и прогноз развития занятости населения, информирование о положении на рынке труда, а также разрабатывают меры, направленные на достижение оптимальной занятости населения. При этом информация о наличии вакансий, предоставленная работодателями, не используется органами службы занятости для подбора работы состоящим на регистрационном учете гражданам.
Отметим, что согласно пунктам 28 и 29 Правил формирования, ведения и модернизации информационно-аналитической системы Общероссийская база вакансий «Работа в России» (утв. постановлением Правительства РФ от 25.08.2015 N 885), работодатель, ежемесячно размещающий информацию о вакансиях в системе в соответствии с правилами, считается исполнившим требования статьи 25 Закона о занятости населения в части предоставления органам службы занятости информации о вакансиях. А работодатель, зарегистрированный в системе и не разместивший информацию о вакансиях, считается проинформировавшим органы службы занятости населения об отсутствии вакансий. При этом согласно п. 3.1 ст. 25 Закона о занятости населения работодатели обеспечивают полноту, достоверность и актуальность информации о потребности в работниках и об условиях их привлечения, о наличии свободных рабочих мест и вакантных должностей, размещаемой в информационно-аналитической системе Общероссийская база вакансий «Работа в России».
Непредоставление информации о вакансиях в службу занятости образует состав правонарушения, предусмотренный ст. 19.7 КоАП РФ. Такое нарушение влечет предупреждение или наложение административного штрафа на граждан в размере от ста до трехсот рублей; на должностных лиц - от трехсот до пятисот рублей; на юридических лиц - от трех тысяч до пяти тысяч рублей.