Договор с открытыми условиями по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц»
Договор с открытыми условиями – это рамочный договор. Согласно п. 1 ст. 429.1 Гражданского кодекса РФ рамочным договором (договором с открытыми условиями) признается договор, определяющий общие условия обязательственных взаимоотношений сторон, которые могут быть конкретизированы и уточнены сторонами путем заключения отдельных договоров, подачи заявок одной из сторон или иным образом на основании либо во исполнение рамочного договора.
В таком договоре нет цены, нет объема потребности в товарах, работах, услугах, отсутствует срок действия договора. Главная задача рамочного договора — определить права и обязанности сторон для дальнейшего взаимодействия.
Сферы применения таких договоров обширны. Подобные договоры можно заключать при поставке товаров, когда неизвестен объем закупаемого товара, при выполнении работ и услуг, например, когда произошла поломка оборудования сначала требуется диагностика, а после закупка запчастей.
Однако, в такой договор необходимо включить следующие существенные условия:
· предмет — основная деятельность, в отношении которой заключается сделка;
· правила, особенности и порядок дальнейших операций в рамках взаимного сотрудничества (как происходит заказ, отгрузка, сдача-приемка);
· неизменные условия для каждой финансово-хозяйственной операции (оплата каждой поставки, ответственность сторон за просрочку обязательств).
Таким образом, рамочный договор определяет первоначальные договоренности сторон. В случае, если у заказчика возникает необходимость приобретения товаров, работ или услуг, к рамочному договору стороны подписывают спецификацию или дополнительное соглашение, их количество не ограничено.
Правовая конструкция рамочного договора очень удобна, однако, применять рамочный договор в закупках по Федеральному закону от 18.07.2011 № 223-ФЗ «О закупках товаров, работ, услуг отдельными видами юридических лиц» (далее – Закон 223-ФЗ) невозможно.
Вы, конечно же, возразите, так как очень много информации о том, что заключаются такие договора и ФАС их принимает. Но наши выводы не беспочвенны, рассмотрим аргументы.
Для начала, обратимся к нормам Закона 223-ФЗ. Согласно ч. 9,10 ст. 4 Закона 223-ФЗ в извещении о закупке конкурентным способом необходимо указать и объект, и цену, и количество приобретаемых товаров, работ или услуг. Отсутствие обязательных сведений приведет к нарушениям законодательства и, как следствие, штрафы. Рамочный договор не содержит ни цену, ни количество товаров, работ или услуг. Следовательно, Заказчик не может предложить к заключению рамочный договор в конкурентной процедуре.
На практике не редки случаи, когда Заказчик не знает объем (количество) товаров, работ или услуг. Что в таком случае законодательство предлагает Заказчику? При проведении конкурентной процедуры Заказчик может установить в извещении и документации о закупке максимальную цену единицы товаров, работ или услуг, и максимальную цену договора, а торг у участников закупки происходит по первому параметру, то есть по цене единицы товаров, работ или услуг. Как же быть с количественными характеристиками? В соответствии с ГК РФ, количество товара, работ или услуг в договоре может определяться в денежном выражении. Другими словами, количественные характеристики (объем) товаров, работ или услуг определяются в денежном выражении — максимальной цене договора и цене единицы товаров, работ или услуг.
После проведения подобной закупки, в договоре указывается цена единицы товаров, работ или услуг, которую предложил победитель закупки и максимальная (предельная) цена договора. При исполнении такого договора фактический объем поставляемых (оказываемых, выполняемых) товаров, работ или услуг определяется на основе фактической потребности заказчика, но цена договора остается неизменной. Другими словами, поставщик (подрядчик, исполнитель) может получить объем денег, который не превышает максимальную цену, установленную при заключении договора.
Такой договор не является рамочным, некорректное использование термина «рамочный договор» может привести к заблуждению участников закупки. Многие заказчики характеризуют такой договор, как договор с единичными расценками без фиксированного объема. В таком договоре есть цена, сроки и количество товаров, работ или услуг в денежном выражении, а значит, не нарушаются нормы Закона 223-ФЗ.
Если хотите достичь успеха, то идите трудной дорогой, так как лёгких путей к успеху не бывает.
Авторы: Денис Локоть, Ирина Деринг
