27 ноября 2020 г. вступило в силу новое Типовое положение (регламент) о контрактной службе, разработанное Минфином России (приказ от 31.07.2020 N 158н). Приказ не предусматривает никакого переходного периода, поэтому уже сейчас заказчикам необходимо привести свою структуру и документы в соответствие с новыми правилами, а их - не мало.
Действующее до недавнего времени Типовое положение было утверждено еще в 2013 году Минэкономразвития России (приказ Минэкономразвития России от 29.10.2013 № 631). Именно после его отмены (приказ Минэкономразвития России от 20.08.2020 № 547) и вступил в силу новый приказ Минфина России.
Статьей 9 Федерального закона от 05.04.2013 № 44-ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" (далее – Закон № 44-ФЗ) установлен один из основополагающих принципов контрактной системы - принцип профессионализма заказчика. Так, деятельность заказчика должна осуществляться исключительно на профессиональной основе с привлечением квалифицированных специалистов, обладающих теоретическими знаниями и навыками в сфере закупок. Как отмечает Конституционный суд РФ, этот принцип является основным началом деятельности любого заказчика по вопросам назначения, распределения, исполнения обязанностей его работников (Определение Конституционного Суда РФ от 27.03.2018 № 601-О).
Реализуя данный принцип, заказчик обязан определить и уполномочить своих сотрудников на выполнение функций по организации закупок. Заказчик, СГОЗ которого превышает 100 млн. рублей, должен создать контактную службу. Впрочем, в случае если СГОЗ менее 100 млн. руб. заказчик может создать такую службу в добровольном порядке (статья 38 Закона № 44-ФЗ).
Плюсы создания контрактной службы (в сравнении с назначением контрактного управляющего):
- возможность разделения полномочий по осуществлению закупок среди нескольких сотрудников, а не концентрировать их у одного человека, как это происходит при назначении контрактного управляющего,
- «взаимозаменяемость» работников, возможность возложения функций временно отсутствующего сотрудника (болезнь, отпуск, командировка и т. д.) на другого работника контрактной службы,
- объединение в одном составе различных специалистов, выполняющих работу в сфере закупок, а также оптимизация закупочного процесса за счет его ускорения.
При создании контрактной службы заказчик обязан утвердить положение (регламент), разработанный на основании Типового положения (регламента) (часть 3 статьи 38 Закона № 44-ФЗ).
Сейчас у заказчика есть два варианта организации контрактной службы :
1) создание отдельного структурного подразделения;
2) утверждение заказчиком постоянного состава работников заказчика, выполняющих функции контрактной службы без образования отдельного структурного подразделения (назовем такой вариант создания контрактной службы «виртуальной» контрактной службой).
Ранее такие же варианты были и в «старом» Типовом положении. Однако сейчас кардинально изменились требования к руководителю контрактной службы . Так, согласно пункту 2.3 «нового» Типового положения руководитель любой контрактной службы назначается на должность приказом руководителя заказчика, уполномоченного лица, исполняющего его обязанности, либо уполномоченного руководителем лица. То есть с 27 ноября исключили действующее ранее особое требование к руководителю «виртуальной» контрактной службы о замещении им должности не ниже заместителя руководителя заказчика (пункт 9 «старого» Типового положения, утвержденного Приказом 631). Фактически сейчас руководителем контрактной службы, даже «виртуальной», может быть назначен, как заместитель руководителя, так и любой рядовой работник заказчика (экономист, главный специалист, консультант, бухгалтер и пр.).
Безусловно данную поправку нельзя назвать удачной. Руководство заказчиков (руководитель, заместители руководителя) и так не всегда охотно вникает в вопросы закупок, и стремится максимально переложить всю ответственность на своих работников, сейчас же есть совершенно законные основания именно так и поступить. В состав «виртуальной» контрактной службы могут входить работники, относящиеся к совершенно разным категориям должностей. И будет не совсем корректно руководителем контрактной службы, в состав которой включены, например, начальники отделов и заместитель руководителя заказчика, назначить специалиста отдела.
Между тем нельзя забывать и о положительном моменте. Так, ранее заказчики, у которых в штатном расписании не была предусмотрена должность заместителя руководителя, а сам руководитель не хотел брать на себя руководство контрактной службы, не могли создавать «виртуальную» контрактную службу. Теперь же препятствий для создания контрактной службы в этом варианте нет.
Минимальная численность любой контрактной службы – 2 человека (п.2.2 «нового» Типового положения). Максимальная численность контрактной службы не ограничена. Структура и штатная численность определяются руководителем заказчика.
Все работники контрактной службы должны иметь высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок (ч.6 ст.38 Закона № 44-ФЗ, пункт 2.5 «нового» Типового положения).
Относительно образования работников контрактной службы до сих пор существуют неоднозначные подходы. Так, еще в 2016 и 2017 годах Минэкономразвития России разъясняло, что являться работником контрактной службы может лицо без высшего профильного образования в сфере закупок, но в этом случае специалист должен обязательно пройти профессиональную переподготовку в сфере закупок или повышение квалификации в сфере закупок (письма Минэкономразвития России от 16.12.2016 № Д28и-345, от 26.01.2017 № Д28и-32, от 21.03.2017 № Д28и-1222). Однако уже в 2020 году Минфин России предложил другую альтернативную трактовку требований к образованию работников контрактной службы: «…работник контрактной службы … должен иметь любое высшее образование или дополнительное профессиональное образование в сфере закупок.… (письмо Минфина России от 27.08.2020 № 24-01-06/75331).
Полагаем, что к разъяснениям Минфина России следует относиться с осторожностью, и помимо требований ст. 9 и ст. 38 Закона № 44-ФЗ учитывать профессиональные стандарты в сфере закупок. Так, например, профессиональный стандарт «Специалист в сфере закупок» (приказ Минтруда России от 10.09.2015 № 625н ) требует наличия у работника контрактной службы не только любого среднего профессионального образования или высшего образования, но и дополнительного профессионального образования в сфере закупок. При этом, если высшего образования (любой направленности) у специалиста нет, то дополнительное профессиональное образование должно быть получено работником, как в форме профессиональной переподготовки, так и в форме повышения квалификации.
Напомню, что повышение квалификации реализуется по образовательным программам объёмом не менее 16 часов, а профессиональная переподготовка – не менее 250 часов (п.12 Приказа Минобрнауки России от 01.07.2013 № 499 "Об утверждении Порядка организации и осуществления образовательной деятельности по дополнительным профессиональным программам"), для государственных гражданских служащих РФ количество часов увеличивается до 500 (п.11 Положения о порядке осуществления профессионального развития государственных гражданских служащих Российской Федерации, утвержденного указом Президента РФ от 21.02.2019 № 68).
Обратите внимание, что отдать на аутсорсинг работу по Закону № 44-ФЗ не получится - работниками контрактной службы могут быть только лица из числа сотрудников заказчика. Привлечь к работе контрактной службы специалиста, работающего у заказчика по договору гражданско-правового характера, также нельзя (письма Минфина России от 22.07.2020 № 24-01-08/63845, от 06.07.2020 № 24-01-08/58085).
Функционал контрактной службы установлен в ч. 4 ст.38 Закона № 44-ФЗ, а также в разделе III Типового положения:
1) разрабатывает план-график, осуществляет подготовку изменений для внесения в план-график, размещает в ЕИС план-график и внесенные в него изменения;
2) осуществляет подготовку и размещение в ЕИС извещений об осуществлении закупок, документации о закупках и проектов контрактов, подготовку и направление приглашений принять участие в определении поставщиков (подрядчиков, исполнителей) закрытыми способами;
3) обеспечивает осуществление закупок, в том числе заключение контрактов;
4) участвует в рассмотрении дел об обжаловании результатов определения поставщиков (подрядчиков, исполнителей) и осуществляет подготовку материалов для выполнения претензионно-исковой работы;
5) организует в случае необходимости на стадии планирования закупок консультации с поставщиками (подрядчиками, исполнителями) и участвует в таких консультациях в целях определения состояния конкурентной среды на соответствующих рынках товаров, работ, услуг, определения наилучших технологий и других решений для обеспечения государственных и муниципальных нужд;
6) осуществляет иные полномочия, предусмотренные законом.
Далее разберем, какие изменения произошли в функционале контрактной службы. Функционал контрактной службы не только привели в соответствии с действующей редакцией Закона № 44-ФЗ, но и значительно скорректировали . Все функции объединили в 5 разделов:
- Планирование закупок (пункт 3.1).
2. Определение поставщика (исполнителя, подрядчика) (пункт 3.2).
3. Заключение контракта (пункт 3.3).
4. Исполнение, изменение, расторжение контракта (пункт 3.4).
5. Иные функции, полномочия (пункт 3.5).
Из ключевых изменений:
1) Из этапа планирования закупок исключили этап организации утверждения плана-графика, контрактная служба только разрабатывает план-график и размещает его в ЕИС. Утверждается же план посредством подписания усиленной квалифицированной электронной подписью лица, имеющего право действовать от имени заказчика (пункт 3 Положения о порядке формирования, утверждения планов-графиков закупок, внесения изменений в такие планы-графики, размещения планов-графиков закупок в единой информационной системе в сфере закупок, об особенностях включения информации в такие планы-графики и о требованиях к форме планов-графиков закупок, утвержденного постановлением Правительства РФ от 30.09.2019 № 1279).
2) Сейчас контрактная служба должна отвечать за подготовку актов о нормировании закупок (п.3.1.4 «нового» Типового положения) (ранее – работники контрактной службы только принимали участие в этом процессе),
3) Теперь контрактная служба осуществляет описание объекта закупки, то есть самостоятельно разрабатывает техническое задание (п.3.2.2.2 «нового» Типового положения) (в «старом» типовом положении - контрактная служба лишь организовывала этот процесс и осуществляла подготовку извещений об осуществлении закупок, документации о закупках, за исключением описания объекта закупки).
Если такое описания делают работники ведомственных подразделений заказчика по своему профилю, как обычно это происходит у большинства заказчиков в настоящее время, то их необходимо будет включить в состав контрактный службы. Если же расширять численность контрактной службы заказчик не планирует, то указанный функционал необходимо возложить на существующих работников контрактной службы.
4) Из функционала контрактной службы исключили проверку соответствия участника закупки требованиям ст.31закона № 44-ФЗ (п.3.2.6 «нового» Типового положения). Но при этом, именно контрактная служба осуществляет оформление и размещение в ЕИС протоколов определения поставщика (подрядчика, исполнителя) (п.3.2.5 «нового» Типового положения).
5) Подробно расписан этап заключения контракта, контрактная служба осуществляет весь процесс заключения контракта, включая рассмотрение протокола разногласий и банковской гарантии, представленной в качестве обеспечения исполнения контракта (п.3.3.2 и п.3.3.3 «нового» Типового положения), направление сведений для включения в реестр контрактов (п.3.3.9 и п.3.4.5 «нового» Типового положения) (ранее – контрактная служба только организовывала этот процесс).
6) На этапе исполнения контракта контрактная служба обеспечивает исполнение условий контракта , в том числе в части выплаты аванса (п.3.4.2 «нового» Типового положения), обеспечивает приемку поставленного товара, выполненной работы, оказанной услуги (то есть только организует этот процесс). Но при этом, именно контрактная служба осуществляет оформление документа о приемке поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, результатов отдельного этапа исполнения контракта, выполнения работы, оказания услуги (п.3.4.3.3 «нового» Типового положения).
7) Сейчас контрактная служба должна обеспечивать процесс одностороннего расторжения контракта, направлять сведения об исполнении, изменении контрактов в реестр контрактов, направлять сведения для включения в реестр недобросовестных поставщиков (п.3.4.5, 3.4.7, 3.5.1 «нового» Типового положения) (ранее таких функций либо не было, либо контрактная служба только организовывала этот процесс).
8) Контрактная служба должна осуществлять хранение документов о закупках , но только в отношении «бумажных» закупок и закрытых процедур (п.3.3.7 «нового» Типового положения. Сроки хранения документов установлены приказом Федерального архивного агентства от 20.12.2019 № 236 "Об утверждении Перечня типовых управленческих архивных документов, образующихся в процессе деятельности государственных органов, органов местного самоуправления и организаций, с указанием сроков их хранения").
9) Сейчас контрактная служба участвует в рассмотрении жалоб не только на действия заказчика , но и на действия комиссии по осуществлению закупок, ее членов, должностного лица контрактной службы, оператора электронной площадки, оператора специализированной электронной площадки (п.3.5.3 «нового» Типового положения).
При осуществлении своей деятельности контрактная служба взаимодействует с другими подразделениями (службами) заказчика (п.1.3 «нового» Типового положения). Но в новом порядке исключили требование о необходимости разрабатывать порядок такого взаимодействия , а также порядок действий контрактной службы для осуществления своих полномочий.
Можно ли на контрактную службу возлагать иные полномочия, которых нет в Типовом положении? Полагаем, что да. Так, согласно ч.4 ст.38 Закона № 44-ФЗ контрактная служба осуществляет и иные полномочия, предусмотренные законом. Например, дополнительно на контрактную службу можно возложить организацию регистрации соответствующих работников заказчика в ЕИС и на электронных площадках, организацию получения электронных подписей на работников заказчика, размещение информации в Электронном бюджете, в региональных (муниципальных) информационных системах, взаимодействие с уполномоченным органом (уполномоченным учреждением), иные функции, исходя из специфики деятельности конкретного заказчика.
Обратите внимание, что часть функций контрактной службы носит организационный характер - контрактная служба организует или обеспечивает определённый процесс (т.е. непосредственное выполнение функций может быть закреплено за иными подразделениями (службами) заказчика, например, проведение приемки результатов контракта). Но часть функций – входит в непосредственные обязанности работников контрактной службы, контрактная служба совершает самостоятельно необходимые действия, функции нельзя возложить на иных сотрудников заказчика, не являющихся работниками контрактной службы (например, нельзя исключить из полномочий контрактной службы работу по подготовке обоснования НМЦК, разработку технического задания, подготовку протоколов заседаний комиссии и т.п.).
Что делать заказчику, если в какой-то момент времени Типовое положение о контрактной службе «отстанет» от очередной версии Закона № 44-ФЗ? По мнению Минфина России в этом нет ничего страшного, и в случае наличия возможного несоответствия Типового положения Закону № 44-ФЗ заказчикам при разработке положения о контрактной службе необходимо руководствоваться Законом № 44-ФЗ в актуальной редакции (письмо Минфина России от 20.08.2018 № 24-03-07/58931).
Что необходимо сделать заказчику в связи с принятием нового Типового положения?
Во-первых, при необходимости, переназначить руководителя контрактной службы.
Во-вторых, решить вопрос с организацией процесса подготовки описания объекта закупки (технического задания).
В-третьих, органам власти и муниципальным органам необходимо включить в состав своей контрактной службы работников, отвечающих сейчас за нормирование закупок у заказчика.
В-четвертых, скорректировать свое положение о контрактной службе, пересмотреть функционал контрактной службы.
В-пятых, внести необходимые изменения в должностные инструкции работников контрактной службы.
КОНТАКТЫ АВТОРА:
Эл. почта: usborovyh@gmail.com
YouTube https://www.youtube.com/channel/UCQfyl61Ckm3wAtbEVmk7ZqQ
ВКОНТАКТЕ https://vk.com/goszakazprof
FACEBOOK https://www.facebook.com/yulia.borovyh
УСЛУГИ В СФЕРЕ ЗАКУПОК:
- Обучение и консультирование
- Разработка документов
- Подготовка и проведение закупок
- Подготовка заявок и сопровождение участия в закупках
- Экспертные услуги
- Защита интересов в УФАС, судах