Сотрудниками налогового органа усилен контроль за уплатой НДС, но забывается специфика данного налога, а в большинстве случаев выходят за рамки своих полномочий.
Реальность сделки еще ничего не значит
Приобретение товаров, работ или услуг у посредников не является налоговым преступленим (письмо ФНС от 02.10.2020 № СД-4-2/16129@). Но рассматривается как один из основных признаков, что компания ведет заведомо убыточную деятельность или не собирается реально уплачивать НДС в бюджет (письмо ФНС от 28.01.2020 № КЧ-4-18/1198@).
Ранее компаниям достаточно было доказать, что посредник предложил выгодные условия и сделка реальна. Теперь этого явно не хватает (определение Верховного суда от 12.10.2020 № 302-ЭС20-14724).
Проверяйте контрагента перед сделкой и в течение действия договора. Если заключаете крупные поставки и предполагаете продолжительное сотрудничество, соберите на партнера полное досье:
- копии учредительных документов, свидетельства о его регистрации в ЕГРЮЛ, выписки из ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на налоговый учет, документы, которые подтверждают личность его директора и лиц, подписывающих документы;
- откуда вы узнали о его существовании, кто его рекомендовал, кто был инициатором заключить договор;
- всю деловую переписку перед заключением сделки;
- каким образом шли контакты — личные встречи, по телефону, электронной почте, и где именно заключили договор;
- каким образом вы убедились, что посредник физически способен выполнить условия договора;
- проводили ли вы тендеры на поставку, и если нет, то почему.
Удостоверьтесь, что контрагент может исполнить свои обязательства по договору. Если для у него не хватает собственных ресурсов, попросите пояснить, какие силы он намерен привлечь. Иначе налоговики и судьи признают вас участником схемы и снимут не только вычеты, но и расходы (определение Верховного суда от 18.09.2020 № 306-ЭС20-11944).
Инспекторы по цепочке сопоставляют условия договоров
Небрежно оформленные документы означают, что составляете вы их формально, для галочки, а фактического значения они не имеют. А это уже говорить о фиктивности сделки. (определение Верховного суда от 17.06.2020 № 307-ЭС20-9376).
Составляйте договоры с учетом обычаев делового оборота и норм гражданского законодательства.
Если сделка привлекла внимание контролеров, вероятнее всего в рамках встречных проверок они затребуют договоры от всех участников цепочки, с целью сличения договоров и установления выгодоприобретателя.
Усиленный контроль за неконтролируемыми ценами
Формально проверять цены вправе только ФНС и исключительно по контролируемых сделках, если их заключили взаимозависимые организации и доход по ним превысил 1 млрд руб. за год (ст. 105.14 НК). До недавнего времени было только одно исключение — инспекторы интересовались договорами с изначально рыночными ценами. Сейчас практика изменилась. (определение Верховного суда от 14.04.2020 № 307-ЭС19-1012).
Многократное отклонение от рыночных цен инспекторы теперь считают признаком необоснованной налоговой выгоды. В таких случаях продавца подозревают в занижении выручки.
Тестируют на взаимозависимость
Инспекторы считают, что сделки по нерыночным ценам сами по себе подозрительны. И заключать их могут только взаимозависимые лица. Например, когда одна компания владеет долей в другой, или их руководство состоит из родственников (ст. 20 НК). (определение Верховного суда от 27.04.2020 № 301-ЭС20-6498).
Сама по себе взаимозависимость — не приговор (п. 10 постановления Пленума Высшего арбитражного суда от 12.10.2006 № 53). Инспекторы должны доказать каким образом взаимозависимость повлияла на получение прибыли (постановления Президиума Высшего арбитражного суда от 04.03.2008 № 13797/07 и от 06.04.2010 № 17036/09).