В законе 44-ФЗ можно встретить понятие «добросовестности участника закупки». Используется это понятие для случаев демпинга со стороны участников закупок при проведении конкурсов и аукционов.
Согласно Современному экономическому словарю: ДЕМПИНГ - продажа товаров на внешнем и внутреннем рынках по искусственно заниженным ценам, меньше средних розничных цен, а иногда и более низким, чем себестоимость (издержки производства и обращения). Демпинг проводится с целью проникновения на рынок, завоевания места на нем, вытеснения конкурентов.
В Законе 44-ФЗ под «демпингом» понимается снижение участником закупки ценового предложения на 25% и более ниже начальной (максимальной) цены контракта, либо на 25% и более ниже начальной суммы цен указанных единиц (при закупках «без объема» по ч.24 ст.22 Закона 44-ФЗ). В таком случае закон обязывает всех заказчиков применять специальные антидемпинговые меры (ст. 37 Закона 44-ФЗ).
Понятие демпинга и антидемпинговых мер используется только при проведении торгов . При закупках у единственного поставщика, при проведении запроса котировок и запроса предложений - ограничений на размер снижения цены законодательно не установлено.
При подаче ценового предложения с «демпингом» заявку участника закупки нельзя отклонять (есть исключения). Но при этом в определенных ситуациях участнику закупки придется подтвердить свою способность выполнить контракт по такой сниженной цене, а также свою добросовестность.
Так, при демпинге в конкурсе или аукционе с НМЦК, не превышающей 15 млн. руб., победителю закупки дается право выбора (ч.2 ст.37 Закона 44-ФЗ):
- предоставить обеспечение исполнения контракта в размере, превышающем в 1,5 раза размер обеспечения исполнения контракта, указанный в документации о закупке, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса),
- предоставить обеспечение исполнения контракта в размере, указанном в документации о закупке, одновременно с информацией, подтверждающей добросовестность такого участника закупки .
Какой же участник считается добросовестным? Фактически это участник, который ранее уже успешно исполнял контракты по Закону 44-ФЗ.
Участник закупки на свое усмотрение предоставляет информацию об исполненных контрактах. Если в реестре контрактов отсутствуют представленные участником закупки контракты, такой участник признается не подтвердившим свою добросовестность (письмо Минфина России от 13.08.2020 N 24-03-08/71183).
К информации, подтверждающей добросовестность участника закупки, по Закону 44-ФЗ (ч.3 ст.37) относятся ранее исполненные участником закупки контракты , для которых выполняются следующие условия:
1) Вид информации - информация из Реестра контрактов, заключенных заказчиками.
- Каждый из предыдущих контрактов должен быть включен в Реестр контрактов по Закону 44-ФЗ в ЕИС.
- Контракты, которые по закону не должны включаться в реестр контрактов в ЕИС (заключенные с единственными поставщиками по п.4, 5, 23, 42, 44, 45, п. 46 и п.52 ч.1 ст.93 Закона 44-ФЗ), не учитываются.
- Договоры, заключенные по Закону 223-ФЗ или «коммерческие» договоры не учитываются.
Закон не устанавливает требования к порядку оформления такой информации. Информация предоставляется в произвольном виде – это могут быть копии контрактов с актами, или номера реестровых записей из Реестра контрактов.
2) Количество контрактов - 3 контракта.
- Участник закупки сам выбирает исполненные им контракты, которыми он будет подтверждать свою добросовестность.
- Если участником закупки представлено менее 3 контрактов, то считается, что информация не представлена.
- Если участником закупки представлено более 3 контрактов, то заказчик выбирает из них не менее 3-х, соответствующих требованиям.
- Можно предоставить контракты с учетом правопреемства (ст.58 ГК РФ).
3) Предмет контрактов – любой.
Предмет предыдущего контракта может отличаться от предмета контракта, который заключается по итогам торгов. Например, закупается мебель, а предметом предыдущего контракта может быть выполнение работ по текущему ремонту.
4) Заказчик по контрактам – любой.
Предыдущие контракты могут быть заключены либо заказчиком в данной закупке, либо любым другим заказчиком по Закону 44-ФЗ.
5) Период исполнения контрактов - в течение 3 лет до даты подачи заявки на участие в закупке.
То есть последний документ о приемке по предыдущему контракту (например, акт) должен быть подписан в течение указанного срока.
6) Статус контракта - все 3 контракта должны быть исполнены.
В реестре контрактов должен стоять статус контракта «Исполнение завершено» или «Исполнение прекращено». Участник закупки может предоставить информацию об исполнении контракта, расторгнутого по соглашению сторон в связи с уменьшением потребности заказчика без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней) с указанием фактической цены исполненного контракта (письмо Минфина России от 13.08.2020 N 24-03-08/71183).
7) Контракты должны быть исполнены без нарушений.
Каждый из 3-х контрактов должен быть исполнен без применения к такому участнику неустоек (штрафов, пеней).
Заказчик должен учитывать только неустойку, сведения о которой включены в реестр контрактов (см. Постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 10.12.2020 N 11АП-16648/20 по делу N А72-7492/2020).
8) Цена предыдущего контракта (одного из них) должна составлять не менее чем 20% НМЦК.
Если заказчик проводит закупку «без объема» по ч.24 ст.22 Закона 44-ФЗ, то цена одного из таких контрактов должна составлять не менее чем 20% максимального значения цены контракта.
Обратите внимание, если заказчиком в торгах не установлено требование об обеспечении исполнения контракта, то участник закупки, с которым заключается контракт, вправе не предоставлять указанную информацию (письмо Минфина России от 14.08.2020 N 24-03-08/71598). Соответственно, в таких закупках при демпинге заказчик не может проверять добросовестность участника закупки.
На каком этапе предоставляется информация о добросовестности? Все зависит от того, какой способ определения поставщика заказчик использует при проведении закупки.
При проведении электронного конкурса или электронного аукциона информация должна быть предоставлена при направлении заказчику подписанного проекта контракта (ч.5 ст.37).
Проверяет эту информацию комиссия заказчика по осуществлению закупок. Если информация о предыдущих контрактах отсутствует, и при этом обеспечение исполнения контракта представлено участником закупки в стандартном (не повышенном в 1,5 раза размере), то контракт с таким участником не заключается, и он признается уклонившимся от заключения контракта.
Если комиссия выявит, что сведения о предыдущих контрактах не достоверны, то контракт с таким участником не заключается, и он признается уклонившимся от заключения контракта.
Если закупочная комиссия не приняла информацию о добросовестности, по указанным выше причинам, то она оформляет соответствующий протокол, который размещается в открытом доступе в ЕИС не позднее рабочего дня, следующего за днем подписания протокола. И если участник закупки будет не согласен с решением закупочной комиссии, то он может подать жалобу в территориальный орган УФАС.
В следующий раз мы рассмотрим еще один случай, когда участник закупки может подтвердить свою добросовестность – это новый случай, прописанный в ч.8.1 ст.96 Закона 44-ФЗ, при проведении закупок среди субъектов малого предпринимательства (правило введено только с 1 апреля 2020 г.).
КОНТАКТЫ АВТОРА:
Эл. почта: usborovyh@gmail.com
YouTube https://www.youtube.com/channel/UCQfyl61Ckm3wAtbEVmk7ZqQ
ВКОНТАКТЕ https://vk.com/goszakazprof
FACEBOOK https://www.facebook.com/yulia.borovyh
УСЛУГИ В СФЕРЕ ЗАКУПОК:
- Обучение и консультирование
- Разработка документов
- Подготовка и проведение закупок
- Подготовка заявок и сопровождение участия в закупках
- Экспертные услуги
- Защита интересов в УФАС, судах