Добрый день уважаемые читатели! Прежде всего, для тех кто со мной не знаком, я хотел бы представится. Меня зовут Алексей Сухачев и я являюсь адвокатом Московской адвокатской палаты. Немного расскажу о себе. Свою трудовую деятельность на юридическом поприще, я начал в 1998 году. Прошёл службу в органах внутренних дел, где трудился следователем, затем руководил следственным отделением районного отдела, тогда еще милиции. После работал оперуполномоченным управления по борьбе с организованной преступностью, а затем и уголовного розыска. После увольнения из органов внутренних дел, работал помощником судьи в районном суде, специалистом в отделе миграционного контроля, юрисконсультом в ООО. С 2012 года являюсь адвокатом и одним из учредителей Московской городской коллегии адвокатов «Адаптация Права».
Вот пожалуй все обо мне. В настоящий момент основная моя специализация как адвоката - защита бизнеса в ходе проведения различных проверок, различными службами, а также во время расследования и рассмотрения уголовных дел, дел об административных правонарушениях, представительство при проведения камеральных и выездных проверок, проводимых федеральной налоговой службой и конечно, защита в ходе проведения доследственных проверок, проводимых отделами и управлениями экономической безопасности и противодействия коррупции МВД РФ.
Эта статья посвящена одному из самых неприятных и не любимых бизнесменами обстоятельств, коим является появление в вашем офисе сотрудников правоохранительных или иных контролирующих органов, для проведения каких-либо процессуальных действий. Мы подробно рассмотрим какие службы и в ходе проведения каких проверок, мероприятий могут появиться в офисе компании, а также какие процессуальные действия предусмотренные законом, могут выполняться сотрудниками в отношении юридического лица и его сотрудников. Разберем каким образом вести себя в ходе подобных визитов и как подготовить к ним своих подчиненных. Определим от каких действий стоит воздержаться при проведении процессуальных действий в офисе. Рассмотри и другие вопросы.
От визита в ваш офис сотрудников правоохранительных и иных органов никто не застрахован. Лично я рекомендую своим доверителям, возглавляющим различные компании и предприятия, заранее готовить себя и своих подчиненных к возможному появлению проверяющих (так будем обобщенно называть наших оппонентов). Сразу скажу, что не все мои доверители прислушиваются к моим советам, некоторые, например считают, что подготовка к проверкам может негативно отразиться на настроениях внутри компании, некоторые боятся сглазить, некоторым не хочется верить в плохое и т.п. Однако уверяю вас, что все предрассудки заканчиваются сразу же после визита проверяющих и осознания полной беспомощности перед ними. Когда в ходе проверки, не знаешь как себя вести, кому звонить, как защитить бизнес и подчиненных, какими правами обладаешь, что можно делать, а что нельзя проверяющим, какие документы должны оставить проверяющие после окончания процессуальных действий, чем может закончится визит, что делать, а главное как дальше жить и работать после сложившейся ситуации. Также очень тяжело смотреть как на ваших глазах, сотрудники компании, испугавшись недвусмысленных намеков проверяющих, начинают сообщать сведения о которых следовало бы умолчать, или по крайне мере подготовиться к передаче значимой информации и донести ее с учетом интересов компании. Так вот, как я сказал выше, получив негативной опыт, полностью не подготовленные к проверяющим доверители, наконец осознают, что верить надо в лучшее, а готовиться к худшему и начинают относится в вероятным проверкам наиболее внимательно и тщательно.
Подробнее о подготовительных мероприятиях мы поговорим ниже, а сейчас пора приступить к перечислению проверяющих и правовых оснований их появления в вашем офисе.
НАЛОГОВАЯ ИНСПЕКЦИЯ (часть 1)
Сотрудники инспекции федеральной налоговой службы наиболее частые, в процентном соотношении к другим категориям проверяющие, которые могут явиться к вам в офис. Как правило, сотрудники ИФНС являются в офис, когда ими исчерпаны другие меры для достижения необходимых в ходе контрольных мероприятий, результатов.
Налоговый контроль проводится сотрудниками ИФНС посредством проведения налоговых проверок, получения объяснений, проверки данных учёта и отчетности, осмотра помещений и территорий, используемых для извлечения дохода (прибыли).
Что касается проведения налоговых проверок, то следует отметить, что налоговые органы проводят всего два вида проверок - это камеральные и выездные налоговые проверки. Цель проверок идентична, и является контролем за своевременной и надлежащей уплатой налоговых сборов. Между данными проверками есть отличия, касательно организационных моментов, сроков и иные, однако более подробно об основаниях их проведения, порядке и существенных отличиях, я расскажу в следующих своих статьях. Сейчас нас больше интересует когда и с какой целью, проводя проверки, сотрудники ИФНС могут появиться у вас в офисе.
Первым из оснований появления сотрудника ИФНС в офисе, может быть принятое им решение о проведение допроса свидетеля. Налоговый кодекс предусмотрел возможность допроса сотрудником ИФНС любого физического лица, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля. При этом, показания свидетеля могут быть получены как по месту нахождения налоговой инспекции, так и по месту пребывания свидетеля, если он вследствие болезни, старости, инвалидности не в состоянии явиться в налоговый орган, а по усмотрению должностного лица налогового органа - и в других случаях.
Следует отметить, что сотрудники ИФНС, не очень часто посещают офисы именно для допросов свидетелей, однако подобное случается.
Как себя вести в подобных случаях? Скажу сразу, я не сторонник создания умышленных препятствий для осуществления сотрудниками контролирующих органов, процессуальных действий. Я не сторонник подобных агрессивных мер не потому, что создание препятствий могут служить основанием для привлечения к ответственности за совершение административного правонарушения, предусмотренного ст. 19.4.1 КОАП РФ (воспрепятствование законной деятельности должностного лица органа государственного контроля (надзора), должностного лица организации, уполномоченной в соответствии с федеральными законами на осуществление государственного надзора, должностного лица органа муниципального контроля. Штрафы за данное правонарушение не большие и вряд ли парализуют деятельность компании (50 000 руб. максимум для юридического лица). Не сторонник я чинению препятствий, во-первых потому, что придерживаюсь мнения, что любой визит проверяющих это возможность не только для них, но и для вас получить значимую для дальнейшей проверки информацию и соответственно принять необходимые меры для организации грамотной защиты, во- вторых отказ в пропуске сотрудника ИФНС для проведения допроса на территорию офиса, может привлечь более пристальное внимание к деятельности компании, в то время как допрос любого из сотрудников, может и не иметь прямого отношения к ее деятельности, а относится к прошлой работе любого из сотрудников или другим обстоятельствам, связанным с проведениями проверок иного юридического лица. Жесткий отказ, даст повод для Ифнс обратить на компанию более пристально внимание и здесь возможно появление в офисе сотрудников ИФНС уже по вашу душу. Что же касается самого допроса свидетеля, то более подробно о допросах проводимых как сотрудниками ИФНС так и другими сотрудниками правоохранительных и иных органов, я расскажу в следующих статьях, а здесь ограничусь краткими рекомендациями. Если сотрудник ИФНС пришёл допрашивать Вас и Вашего сотрудника, знайте, что вы вправе отказаться давать показания по основаниям, предусмотренным ст. 51 Констутиуции РФ. Также вы можете (и я считаю это самым правильным) сообщить, что вы готовы дать показания, однако только в присутствии адвоката по соглашению и тут же договориться и согласовать дату Вашего визита в налоговый орган, а также получить повестку о вызове на допрос. За это время, Вам совсем не обязательно искать адвоката если Вы уверены в своих собственных силах и знаете как правильно вести себя в ходе допросов. Однако, возможно необходимо и найти адвоката, согласовать заранее предполагаемые вопросы налогового инспектора и ответы на данные вопросы. Лично я считаю лучшими допросы, когда мне не приходится вмешиваться в процесс, а свидетель свободно и спокойно отвечает на вопросы налогового инспектора. Это достигается путём тщательной подготовки. Ещё я хотел бы сообщить о допросе свидетеля, что ответственность за отказ от дачи и дачу заведомо ложных показаний инспектору ФНС порождает ни в коем случае не уголовную ответственность, которой пугают свидетелей многие нерадивые инспектора. Ответственность свидетеля, которого допрашивает налоговый инспектор предусмотрена ст. 128 НК РФ и влечёт взыскание в виде штрафа в размере от 1-3 тысяч рублей.
С допросом свидетеля и явкой инспектора ФНС в офис компании в этой связи, мы разобрались, теперь переходим к тяжелой артиллерии.
Несмотря на то, что выездная налоговая проверка по букве закона и смыслу должна проводится на территории (в помещении) налогоплательщика, зачастую она проводится по месту нахождения налогового органа. Нормы ст. 89 НК РФ позволяют в случае отсутствия у налогоплательщика возможности предоставить помещение для проведения выездной налоговой проверки, проводить ее по месту нахождения налогового органа.
Следует признать, что налоговой кодекс РФ очень четко определяет моменты возможного доступа на территорию или в помещение проверяемого лица должностных лиц налоговых органов. Для беспрепятственного доступа достаточным является предъявление служебного удостоверения и постановления должностного лица налогового органа. Но как я сказал, на практике чаще встречается когда проверки проводятся по месту расположения налогового органа.
Как правило, сначала налоговый орган истребует у проверяемого лица необходимые для проведения проверки документы и, кстати, вручение требований о представлении документов, тоже, как правило, осуществляется посредством направления его на электронный адрес проверяемого, либо на Юридический (фактический) адрес проверяемого. Здесь, чтобы избежать прихода налоговой армии в ваш офис, настоятельно рекомендую в установленные законом сроки (10 дней) подготовить истребуемые документы и обеспечить их представление в налоговый орган. Представить их можно лично или через представителя (лучше через представителя - можно курьера с доверенностью) дабы избежать внезапного допроса руководителя или штатного сотрудника, в качестве свидетеля. Также передать документы можно по почте заказным письмом, либо в электронной форме по телекоммуникационным каналам связи или через личный кабинет налогоплательщика. Но я настоятельно рекомендую связаться с инициатором требования- сотрудником ИФНС и согласовать сроки и варианты передачи документов.
Все вышеперечисленные действия необходимо сделать быстро и четко, дабы избежать самых, как я считаю, кардинальных мер, которые может предпринять налоговый орган для проведения проверки. Данными мерами процессуального контроля являются - осмотр (ст. 92 НК РФ и выемка документов и предметов ст. 94 НК РФ). И если осмотр можно назвать достаточно лояльным по отношению к проверяющим процессуальным действием, то выемка предметов и документов сочетает в себе настоящие боевые действия, сродни выемкам производимым следователям в рамках расследования уголовных дел. Выемка документов, я полагаю, является самым агрессивным и самым жестким действием, так как в ходе неё допускается вскрытие помещений или иных мест, где могут находиться (не факт что найдутся) подлежащие выемке документы и предметы. То есть выемка, в отличие от осмотра, позволяет при отказе добровольно выдать документы, произвести изъятие принудительно.
На моей практике, если уж сотрудники ИФНС собрались производить выемку, то к моменту появления их у вас в офисе, они имеют на руках постановление должностного лица налогового органа о проведении осмотра и постановление все того же должностного лица на проведение выемки. Как говорится убивают сразу двух зайцев, стараясь ничего не упустить. Если следовать логике сотрудников ИФНС, разумно и продуктивно.
Практически это выглядит следующим образом. Как правило в утреннее рабочее время, на пороге офиса появляется несколько сотрудников ИФНС. Так как последнее время распространена практика совместных проверок с привлечение правоохранителей, чаще всего сотрудники ИФНС появляются вместе с сотрудника БЭП МВД РФ, иногда используют и спец подразделения (ОМСОН и ОМОН), но это случается крайне редко, так как боевые сотрудники БЭП МВД РФ, являющиеся оперуполномоченными, достаточно четко и быстро умеют на первоначальном этапе подавить любые сопротивления, распределив всех сотрудников по разным кабинетам, или выстроив в линию вдоль коридора и обеспечить сотрудникам ИФНС возможности для проведения осмотра-выемки. На самом деле выглядит ситуация немного странно, так как постановления о проведении осмотра и выемки вынесено должностным лицом налогового органа и проводится в рамках проведения налоговой проверки, значит, следуя логике основными силами и руководителями проверки должны являться именно сотрудники ИФНС, однако в ходе осмотра все выглядит совершенно иначе. Оперативники БЭП, по крайней мере на моей практике, полностью затмевают собой сотрудников ИФНС и осуществляют общее руководство процессуальными действиями, а также обеспечивают защиту последних и быстрое, зачастую грубое и жесткое подавление намечающихся волнений и сопротивлений.
Что же делать руководству компании и ее сотрудником, когда дело дошло до осмотра и выемки. Банально, не паниковать. Созданный заранее алгоритм действий позволит вести себя спокойно и уверенно, при этом ничего не забыв. Несмотря на то, что я являюсь адвокатом и случается бываю на подобных мероприятиях, однако поскольку проверяющим не выгодно наше присутствие, заранее о них, как вы понимаете, нам никто не сообщает, а найти внезапно свободного адвоката, не всегда легко. Прибавить к этому время на поездку к офису и получается прибытие адвоката к тому моменту, когда процессуальные действия либо заканчиваются, либо уже закончены. Так что надеяться придётся только на себя. Первое что я советую не в коем случае не оказывать сопротивления, ни бросаться на проверяющих с угрозами и тем более кулаками. Подобные действия могут привести к крайне тяжелым последствиям, вплоть до решения вопроса о возбуждении уголовного дела. Не оказание сопротивления я прошу не путать с растерянностью и бездействием. Уверенность в себе играет вам только на руку. Для начала руководителю необходимо внимательно и тщательно ознакомиться с постановлениями и получить их копии, за получение которых необходимо расписаться в оригинале. Я убедительно вас прошу, если в постановлениях вы увидели ошибки в ИНН, наименовании или адресе проведения осмотра или выемки, не кричать об этом сотрудникам. Оставьте ошибки для дальнейшего обжалования, они сыграют за вас, а вот выемку вы вряд ли предотвратите, максимум перенесете на день, но тоже вряд ли. Скорее всего постановление будет исправлено при вас вручную или оперативно будет направлен сотрудник за новым уже исправленным, либо будет вынесено уточняющее постановление в последующем. Берегите их ошибки для обжалования. Если проверка начата, то решение будет в любом случае, важно каким оно будет. Копите их ошибки. Дальше выделите сотрудников (юрист, бухгалтер) которые будут помогать с подбором подлежащих изъятию документов. Именно эти сотрудники будут находится в прямом контакте с проверяющими наряду с руководителем компании. Старайтесь следить, чтобы подбор изымаемых документов происходил в присутствии понятых, но слишком не усердствуйте в этом, так как понятые, очень часто аффелированы с проверяющими, однако доказать этот факт очень не легко, но если в дальнейшем получится, процессуальное действие можно будет признать незаконным, а полученные в ходе его проведения доказательства, недопустимыми.
При проведении осмотра и выемки сотрудниками ИФНС важно знать и донести до подчиненных, что производить личный обыск, досмотр сотрудников компании и их личных вещей, недопустимо и незаконно. Самым простым способом получить предметы из карманов и сумок сотрудников компании, является настоятельно требование проверяющих (в основном сотрудников БЭП) добровольно выложить содержимое на стол. Изъятие со стола уже не будет являться личным досмотром или обыском. Я советую своим доверителям научить подчиненных не выполнять указанные требования, так как они незаконны. Не сопротивляйтесь, пусть сотрудники ИФНС или БЭП, запустят руку в карман или личную сумку. Помните про ошибки о которых я говорил. Идеально в момент проведения осмотра-выемки стать статуей, которая молчит, ничего не говорит и не делает, но не препятствует манипуляциям проверяющих. Также рекомендую отказаться в ходе проведения осмотра-выемки, давать показания или пояснения относительно финансово-хозяйственной деятельности компании. Если в помещениях компании находится видеонаблюдение, не обязательно сообщать об этом проверяющим, даже отвечая на конкретные вопросы об этом. Видеозаписи помогут вам в дальнейшем. Фиксируйте нарушения, которые по вашему мнению, происходят в ходе проведения осмотра-выемки, для этого выписывайте их на отдельный лист, озаглавив его замечания-приложения к протоколу. Дальше вы решите приобщать его к протоколу или нет, оставив для обжалования.
Всех предпринимателей интересует вопрос, можно ли при производстве осмотра и выемки, производимой сотрудниками ИФНС, производить звонки по телефонам, перемещаться или уходить с места работы. Да можно. Наш закон работает по принципу разрешено то, что не запрещено. В нормах НК РФ, отсутствует сведения о возможности сотрудников производящих осмотр-выемку, как-либо ограничивать перемещение или общение сотрудников компании, а значит это разрешено. На практике бывает тяжело свободно перемещаться, так как проверяющие препятствуют и подобным действиям. И здесь, я рекомендую набраться терпения, не в коем случае не вступать в физический контакт с проверяющими. Но при острой необходимости можно спокойно сообщить, что вы покидаете рабочее место и никто не имеет право вас удерживать насильно, после чего направится к выходу. Если вы будете остановлены и удержаны принудительно, данное обстоятельство в дальнейшем нужно будет использовать при обжаловании действий, а также для составления заявления в следственный комитет РФ.
Но несмотря на возможность свободно перемещаться и общаться а также звонить по телефону, руководителям компаний я бы посоветовал попросить подчиненных соблюдать дисциплину, чтобы самим не упустить важные обстоятельства, не оставить незамеченными нарушения которые могут допустить проверяющие. Балаган в такой ситуации не нужен. Обычно у моих доверителей, на столе каждого сотрудника лежат составленные мною памятки относительно алгоритма действий, но все сводится лишь к:
- не препятствовать,
- не разговаривать и не общаться до прихода адвоката,
- не подписывать ничего до прихода адвоката,
- не доставать из носимых вещей и сумок личные вещи и не передавать их проверяющим,
- не реагировать на высказывания проверяющих, которые бывают достаточно жестким.
Помимо процессуальных выгод, в виде изъятых документов, сотрудники преследуют цель психологически надломить руководителей и работников общества и в этот момент получить преференции в виде информации, которая является тайной компании и разглашение которой может привести к еще более серьезным последствиям.
Психологический аспект важен. Выдержка и спокойствие, уверенный тон в общении и знание своих прав, то что нужно вам в ходе проведения осмотра и выемки.
После того, как сотрудники ИФНС определятся с теми документами, которые будут изымать, составляется протокол. Важно знать, что если сотрудникам ФНС недостаточно копий документов проверяемого лица и у налоговых органов есть достаточные основания полагать, что подлинники документов могут быть уничтожены, сокрыты, исправлены или заменены, вправе изыматься подлинники документов, однако при их изъятии должны быть изготовлены копии, которые заверяются должностным лицом налогового органа и передаются лицу, у которого они изымаются. При невозможности изготовить или передать изготовленные копии одновременно с изъятием документов налоговый орган передаёт их лицу, у которого документы были изъяты, в течении пяти дней после изъятия. Изъятые документы должны быть пронумерованы, прошнурованы и скреплены печатью или подписью налогоплательщика. Можно отказаться ставить подпись как протоколе так и на копиях документов, об этом налоговый инспектор сделает отметку в протоколе.
Не забудьте, вам вручат копию протокола. В протокол вы можете занести нарушения, которые как вы считаете были допущены в ходе проведения выемки-осмотра, но я не всегда считаю, что это нужно делать развёрнуто сразу по окончании составления протокола. Лучше в протоколе просто написать, что со сведениями в нем указанными не согласны, считаете действие не законным и не обоснованным, проведённым с нарушением закона. Конкретику вы всегда успеете сообщить или направить позже, когда психологически отойдёте от тяжелого дня и спокойно все взвесите и обсудите с юристами-адвокатами. Обжаловать выемку и осмотр никогда не поздно. Лично я, нарушения допущенные в ходе выемок и осмотров, зачастую придерживаю вплоть до подготовки возражений на акт налоговой проверки или высказываю непосредственно в момент рассмотрения дела о налоговом правонарушении, представляя также другие нарушения налогового органа допущенные в ходе проведения всей проверки. Как правило, к моменту окончания проверки их набирается определенное количество.
Последнее что я хотел бы уточнить, это действия на предложения сотрудников ИНФС (редко) или БЭП (чаще) по окончании налоговой выемки-осмотра, проехать в служебное помещение и продолжить общение. Здесь надо проявить твердость и отказаться проехать в отсутствии защитника. Попросить выписать повестку на другой день. Если проезд требует сотрудник ИФНС, можно смело отказывать, так как сотрудники ИФНС не имеют право принудительно доставлять кого-либо для производства каких-либо действий в территориальный налоговый орган. Просьба-требование сотрудников БЭП для проезда с ними в служебный кабинет по окончанию налоговый выемки-осмотра, также лишено правовых оснований, ведь принудительно доставить вас могут, если есть основания подозревать в совершение правонарушения, преступления, либо для установления личности. Ни одно из этих оснований для вас не подходит, поэтому спокойно отказывайтесь. Более морально смелым доверителям я советую предложить сотрудникам полиции доставить вас принудительно, если они считают, что есть правовые основания для подобных действий. За мою практику на подобный ответ, именно после проведения налоговых выемки или осмотра, никого никуда не доставляли, максимум были выписаны повестки о явке для допроса в территориальный орган ИФНС или уведомления о явке для получения объяснений в территориальный орган БЭП.
Думаю на сегодня информации достаточно. В следующей статье я постараюсь как можно более подробно рассказать о сотрудниках правоохранительных органов и их визите в ваш офис для проведения оперативно-розыскных, следственных мероприятий.