ВОПРОС ДНЯ
В последнее время заказчики все чаще требуют, чтобы срок действия гарантии, предоставляемой в качестве обеспечения исполнения контракта, покрывал еще и срок приемки, и срок оплаты (хотя это уже обязательства заказчика, а не поставщика). Насколько правомерны такие требования?
ОТВЕТ
Как следует из ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ, срок действия независимой гарантии должен превышать предусмотренный контрактом срок исполнения обязательств, которые должны быть обеспечены такой независимой гарантией, не менее чем на один месяц, в т. ч. в случае его изменения в соответствии со ст. 95 Закона № 44-ФЗ. Следовательно, срок действия независимой гарантии должен рассчитываться исходя из срока исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем), поскольку именно его обязательства обеспечиваются независимой гарантией.
С учетом изложенного считаем неправомерным учитывать при определении срока действия независимой гарантии сроки приемки и оплаты (т. е. сроки исполнения обязательств заказчиком). Такой подход по большей части разделяет и правоприменительная практика (в т. ч. судебная).
Пример правовой оценки из постановления ФАС Волго-Вятского округа от 27.08.2020 по делу № А43-37464/2019: «Банковская гарантия обеспечивает исполнение обязательств по контракту поставщиком (подрядчиком, исполнителем), а не заказчиком. Поэтому в случаях, когда срок действия контракта определен как до полного исполнения обязательств сторонами, банковская гарантия должна предоставляться с учетом срока исполнения основного обязательства исполнителя».
Пример правовой оценки из определения Верховного Суда РФ от 12.01.2021 по делу № А28-14301/2019: «При исследовании обстоятельств дела установлено, что срок исполнения подрядчиком своих обязательств определяется конечным сроком выполнения работ по муниципальному контракту, указанным в п. 1.3 проекта контракта (1 декабря 2020 г.); представленная участником закупки банковская гарантия имела срок действия до 1 января 2021 г., что соответствовало ч. 3 ст. 96 Закона № 44-ФЗ».
Пример правовой оценки из решения Пермского УФАС России от 09.04.2021 по закупке № 0356200028321000006: «Доводы заказчика о том, что проектом контракта установлены сроки для приемки заказчиком результатов выполненных работ, для направления замечаний по выполненным работам и для проведения повторной приемки работ, и что срок действия банковской гарантии должен был определяться с учетом всех этих сроков, являются необоснованными. Мероприятия по приемке выполненных работ относятся к обязанностям заказчика, а не исполнителя по контракту и не подлежат обеспечению. При этом оперативное проведение приемки выполненных работ находится в интересах заказчика, с целью возможности предъявления претензий исполнителю (в случае их наличия) до истечения срока обеспечения исполнения обязательств по контракту».
См. также решения Московского УФАС России от 18.02.2021 по делу № 077/06/106-2724/2021 (изв. № 0173200001420001970), Оренбургского УФАС России от 12.01.2021 по делу № 056/06/83.2-1738/2020 (изв. № 0353100003020000015) и др.
Иной подход, хотя и гораздо реже, все же встречается.
Так, в решении от 31.08.2020 № 033/06/83.2-814/2020 комиссия Владимирского УФАС России пришла к выводу о том, что срок банковской гарантии должен рассчитываться как срок выполнения работ по контракту (230 дней) + срок проведения экспертизы (42 рабочих дня) + срок приемки работ (40 дней) + оплата (30 дней) + 1 месяц.
Впрочем, в наиболее распространенной вариации данного подхода считается правильным плюсовать к сроку исполнения обязательств поставщиком (подрядчиком, исполнителем) лишь срок приемки результатов исполнения контракта заказчиком, но не срок оплаты.
Например, контрактом был предусмотрен не только срок оказания услуг, но и десятидневный срок для осуществления приемки оказанных услуг. Контрольный орган пришел к выводу, что срок действия банковской гарантии подлежал установлению с учетом этого срока, в связи с чем банковская гарантия, представленная участником закупки, не соответствует требованиям Закона № 44-ФЗ (решение Новосибирского УФАС России от 15.10.2020 № 054/06/83.2-1998/2020, изв. № 0851200000620004710).
Таким образом, наиболее безопасный для участника закупки вариант — учитывать при определении срока действия независимой гарантии еще и предусмотренный контрактом срок приемки.
Отвечала на вопрос эксперт электронной информационной системы ПРОГОСЗАКАЗ.РФ Ольга Никитина.