Более 700 тыс. обысков производится по стране в год, около 215 тыс. из которых производятся в жилых помещениях, и около 500 тыс. обысков и обследований помещений производятся в коммерческих помещениях. Ниже постараемся ответить на вопрос: возможно ли произвести обыск в квартире, если хозяин отсутствует?
Статья 182 УПК гласит, что при производстве обыска участвует лицо, в помещении которого производится обыск. Согласно замыслу законодателя, таким образом, соблюдаются права и интересы обыскиваемого, а также гарантируется достоверность результатов проводимого следственного действия. В совокупности это обеспечивает законность проведенного обыска.
Однако в практической деятельности нередко возникают ситуации, когда обыск необходимо проводить, но обеспечить присутствие соответствующих лиц невозможно, в особенности, когда речь идет о внезапности его проведения. Тем не менее, нарушение этого требования может повлечь признание доказательства недопустимым.
В теории по данному вопросу встречается несколько точек зрения. Например, по мнению А.Г. Филиппова, присутствие лица, в помещении которого производится обыск (либо совершеннолетних членов его семьи), обязательно, так как это императивное требование УПК РФ.
Иные ученые считают, что в таком случае необходимо хотя бы формально соблюсти требования ч. 11 ст. 182 УПК РФ и в таким случае вместо указанного лица может выступить представитель соответствующего административного органа, например, жилищно-эксплуатационной организации, представитель органа местного самоуправления (сельской или поселковой администрации).
Соглашаясь с указанными авторами, отметим, что, обыски в указанных ситуациях с приглашением таких лиц должны является исключительными случаями, обоснованными и подтвержденными в материалах уголовного дела. Соответствующая мотивировка должно быть указана как в постановлении следователя о проведении обыска в случаях, не терпящих отлагательства, так и при получении судебного решения о проведении обыска. В ходатайстве перед судом следователь должен мотивировать необходимость проведения обыска без участия проживающего в жилище лица, а суд – указать, что проведение такого обыска допустимо. Это будет являться гарантией законности последующего следственного действия. Факт отсутствия обыскиваемого в дальнейшем должен быть обязательно отражен и в протоколе.
На практике считается, что данные действия возможно проводить по аналогии с ч. 6 ст. 177 УПК: «Осмотр помещения организации производится в присутствии представителя администрации соответствующей организации. В случае невозможности обеспечить его участие в осмотре об этом делается запись в протоколе», так как ч. 11 ст. 182 УПК, предусматривающая обязательное участие обыскиваемого, фактически ставит производство обыска в зависимость от лиц, не заинтересованных в его проведении. Однако до тех пор, пока законодательно данное положение не закреплено, использование положений ст. 177 для целей ст. 182 УПК РФ может являться основанием для обжалования действий должностных лиц, так как возможности участия работников административных органов в случае невозможности присутствия лица либо совершеннолетних членов его семьи при проведении обыска УПК РФ не предусматривает.
С Уважением, команда МАС.
*Текст подготовил адвокат МАС Михаил Ермаков.