В форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью в соответствии с Законом о рынке ценных бумаг могут быть созданы специализированное финансовое общество.
Особенности их организации и деятельности предусмотрены в таком объеме, что позволяют ученым сделать вывод о том, что эти общества, по сути, находятся за пределом перечня коммерческих организаций, предусмотренного п. 2 ст. 50 ГК РФ.
Так, специализированные общества имеют целевую правоспособность, определенную в самом законе, при этом уставом общества могут быть предусмотрены дополнительные ограничения. Они могут быть созданы только путем учреждения, а прекращены только путем ликвидации, но не добровольной реорганизации. Уставный капитал специализированных обществ должен быть заполнен только деньгами и не может быть уменьшен.
В СФО совет директоров и ревизионная комиссия не избираются, коллегиальный исполнительный орган не создается в силу требований самого закона (п. 11 ст. 15.2 Закона о рынке ценных бумаг). Полномочия единоличного исполнительного органа СФО должны быть переданы управляющей компании, соответствующей требованиям ст. 15.3 Закона о рынке ценных бумаг. СФО не имеет штата работников и не вправе заключать трудовые договоры.
Специализированные финансовые общества - это глубоко измененная специальным законом форма хозяйственного общества, в которой нет ни органов, ни работников, в отношении которой не применяется значительное число институтов корпоративного права, созданным с единственной целью - обеспечить функционирование инвестиционного проекта или секьюритизацию активов.
Согласно ст. 15.1 Закона о рынке ценных бумаг целями и предметом деятельности СФО являются приобретение имущественных прав требовать исполнения от должников уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа и (или) иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств, приобретение иного имущества, связанного с приобретаемыми денежными требованиями, в том числе по договорам лизинга и договорам аренды, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований.
Специализированные финансовые общества являются правовым средством коллективного инвестирования, в связи с большим количеством особенностей вряд ли можно считать эти образования хозяйственными обществами.
Целями и предметом деятельности специализированного финансового общества могут являться:
- - либо приобретение имущественных прав требовать исполнения от должников уплаты денежных средств по кредитным договорам, договорам займа или иным обязательствам, включая права, которые возникнут в будущем из существующих или из будущих обязательств, приобретение иного имущества, связанного с приобретаемыми денежными требованиями, в том числе по договорам лизинга и договорам аренды, и осуществление эмиссии облигаций, обеспеченных залогом денежных требований;
- - либо приобретение ценных бумаг, иностранных финансовых инструментов, не квалифицированных в качестве ценных бумаг, денежных требований по кредитным договорам и договорам займа, заключение договоров, являющихся производными финансовыми инструментами, размещение во вклады, в том числе в драгоценных металлах, приобретение драгоценных металлов, предоставление займов, заключение договоров страхования рисков и осуществление эмиссии структурных облигаций, обеспеченных залогом денежных требований и (или) иного имущества.
Правовой режим специализированных финансовых обществ больше схож с режимом коллективного инвестирования, нежели с режимом хозяйственного общества
Управление дебиторской задолженностью является неотъемлемым условием эффективной деятельности организации.
При этом могут использоваться различные методы управления, которые можно разделить на следующие группы:
- · юридические: предварительная проверка потенциальных клиентов на стадии преддоговорной работы; юридическое сопровождение каждой сделки; претензионная работа, взыскание просроченного долга через суд;
- · экономические: оперативный учет и контроль задолженности; достоверный бухгалтерский учет; внутренний контроль, своевременные инвентаризации и сверка расчетов с контрагентами, финансовые санкции (штраф, пени, неустойка), передача в залог имущества и имущественных прав, приостановление поставок продукции;
- · физические: арест имущества должника (органы федеральной службы судебных приставов).
Специализированные общества, которые позволяют обособить активы проекта от активов его инициатора (далее - оригинатор), представляют собой необходимый элемент секьюритизации
секьюритизация представляет собой комплекс мер и правовых институтов по повышению ликвидности прав требования за счет формирования и обслуживания (управления) особого имущественного комплекса и эмиссии связанных с ним ценных бумаг с целью привлечения дополнительных денежных средств <1>. Проще говоря, оригинатор продает пул активов юридическому лицу, созданному специально для их приобретения, что называется "true sale" в переводе "действительная продажа". Такое юридическое лицо выпускает ценные бумаги под обещание прибыли из проекта, с помощью выручки от продажи которых происходит оплата активов оригинатора в рамках действительной продажи (как правило, собственные средства оригинатора составляют только 3 - 20% от стоимости проекта)
По российскому праву специализированное общество может выпустить облигации, которые вправе приобретать как юридические лица (в том числе и банки, кредитующие проект), так и физические лица, которые не имеют иных возможностей предоставить заем специализированному обществу.
С помощью секьюритизации организация, скорее, не только привлекает денежные средства, но и запускает процесс обмена таких имеющихся на балансе активов, как ипотечные кредиты, автокредиты, кредитные карты на денежные средства, которые будут получены от продажи облигаций, выпущенных посредником под залоговое обеспечение в виде указанных выше кредитных пулов. То есть основной задачей секьюритизации является возможность предоставить пулу активов (в случае с банком - кредитным пулам) возможность участвовать в обороте на рынке ценных бумаг в виде выпущенных под них облигаций.
Рассмотрим основных участников сделок секьюритизации:
- - банк-оригинатор - кредитная организация, инициирующая проведение сделки секьюритизации. Банк-оригинатор является кредитором по всем переданным займам;
- - СФО - организация, которую учреждает банк-оригинатор, на балансе которой находятся уступленные банком-оригинатором кредиты, а также выпущенные облигации;
- - банк-гарант (резервный банк) - организация, которая при необходимости проводит дополнительное финансирование сделки и поддержку банку-оригинатору в условиях форс-мажора;
- - сервисные агенты - проводят мониторинг переданного пула кредитов в СФО на предмет ухудшения качества в виде нарушения сроков платежей по основному долгу и процентам;
- - рейтинговые агентства-организации, определяющие рейтинг выпускаемых долговых ценных бумаг;
- - организаторы выпуска долговых ценных бумаг;
- - депозитарии;
- - инвесторы - лица, выкупающие облигации, выпущенные СФО;
- - дополнительные лица-аудиторы, хедж-агенты, консультанты по проведению сделки и т.д.
Главными положительными аспектами сделок секьюритизации являются:
- - возможность организации разгрузить свой баланс не только с помощью прямой обычной продажи кредитных пулов другим участникам рынка;
- - облигации, выпущенные СФО, обеспечены не только кредитами, но зачастую и имуществом, которое является залогом по данным кредитам;
- - банк-оригинатор передает пул однородных кредитов, обеспеченных каким-либо имуществом (ипотека, движимое имущество);
- - передача банком-оригинатором портфеля высококлассных кредитов, по которым заемщики не имеют проблем с обслуживанием долга;
- - проведение СФО (либо сервисным агентом, управляющей компанией и т.д.) на постоянной основе мониторинга уступленного пула от банка-оригинатора на предмет ухудшения обслуживания долга;
- - обязанность банка-оригинатора проводить замену кредитов с нарушением условий по срокам платежей в пуле на аналогичные по однородности, но без указанных нарушений.
Однако в условиях российских реалий и учитывая, что секьюритизация для финансового рынка России является довольно-таки молодым явлением, имеются некоторые проблемы, связанные с ее практической реализацией, а именно:
- недоверие инвесторов к облигациям уровня, подобного выпускам СФО;
- недостатки юридической, правовой и налоговой системы;
- отсутствие практики реализации сделок секьюритизации в существенном масштабе;
- отсутствие практики банкротства банка-оригинатора, СФО;
- высокая стоимость осуществления сделок;
- отсутствие практики реализации залогов по кредитам и, в конечном итоге, выплат по облигациям за счет данных поступлений;
- отсутствие проведения мультиоригинаторных сделок в существенном масштабе.
В процессе извлечения прибыли кредитная организация в ходе операционного процесса пытается привлечь как можно более дешевое фондирование и разместить его на самых выгодных условиях. Однако в ходе обычной деятельности банка имеется возможность как заработать, так и разгрузить имеющийся баланс организации путем проведения сделки секьюритизации.