Гарантийное удержание представляет собой не поименованный в законе способ обеспечения исполнения обязательств. Благодаря гарантийному удержанию одна сторона договора может приостановить исполнение своего денежного обязательства или вообще не исполнять его в размере удерживаемой суммы с целью надлежащего исполнения контрагентом своих обязательств по заключенному между ними договору.
Условие о гарантийном удержании часто содержится в договорах строительного подряда. Гарантийное удержание заказчиком работ определенных сумм, которые не уплачиваются подрядчику до выполнения предусмотренных договором условий, представляет собой способ обеспечения обязательств, соответствующий положениям Гражданского кодекса РФ.
Из анализа п. 1 ст. 329 Гражданского кодекса РФ следует, что перечень возможных способов обеспечения исполнения обязательств является открытым и не ограничивается только теми, что предусмотрены законом. С учетом п. 1 ст. 1, пп. 1 п. 1 ст. 8 и ст. 421 ГК РФ стороны вправе включить в свой договор условие об обеспечении исполнения обязательств любыми способами, которые не противоречат закону.
Исходя из сложившейся судебной практики гарантийное удержание представляет собой часть денежной суммы, которая причитается к выплате одной стороне договора за предоставленное ею исполнение и удерживается ее контрагентом в качестве способа обеспечения исполнения обязательств. Если свои обязательства такая сторона договора выполняет в полном объеме, сумма гарантийного удержания подлежит перечислению в сроки, установленные таким договором.
В противном случае из суммы гарантийного удержания могут быть произведены удержания в счет удовлетворения требований о возмещении убытков, взыскании неустойки и иных выплат. Широкое распространение гарантийное удержание получило в сфере строительного подряда, где заказчик до конца не может быть уверен в надлежащем качестве работ, выполненных по его заказу подрядчиком, а также в соблюдении согласованных сроков их выполнения.
Согласованная в договоре сумма гарантийного удержания позволяет заказчику удовлетворить свои требования к подрядчику в оперативном порядке, просто уменьшив размер своего денежного обязательства перед ним при осуществлении итогового расчета. Такое договорное условие не противоречит ст. ст. 410 и 746 ГК РФ.
Отражение гарантийного удержания в договоре.
В договоре для согласования условия о применении гарантийного удержания необходимо определить размер его суммы, указав на то, что она удерживается в качестве способа обеспечения исполнения обязательств, а также срок проведения окончательного расчета при наступлении определенных обстоятельств.
В договоре следует указать, в каких случаях заказчик вправе производить удержания из суммы гарантийного удержания. Например, это могут быть стоимость некачественно выполненных работ при выявлении их недостатков, неустойки за нарушение сроков исполнения обязательств и другие суммы. В договоре также нелишним будет дополнительно указать на то, что на сумму гарантийного удержания не подлежат начислению какие-либо проценты. При возникновении оснований для удержания из суммы гарантийного удержания тех или иных выплат соответствующая сторона должна уведомить об этом своего контрагента, заявив об использовании своего права на осуществление удержания.
От схожего с ним обеспечительного платежа (ст. 381.1 ГК РФ) гарантийное удержание отличается тем, что оно является не дополнительной денежной суммой, которая наряду с иными платежами вносится одной стороной договора в пользу другой как гарантия надлежащего исполнения обязательства, а частью основной цены, которую должна заплатить одна сторона другой. Гарантийное удержание можно использовать во всех тех договорах, где согласовано условие о постоплате за произведенное одной стороной исполнение своих обязательств.
Гарантийное удержание и уплата НДС.
ГК РФ (ст. 393) предусматривает, что должник обязан возместить кредитору убытки, причиненные неисполнением (ненадлежащим исполнением) обязательства. Под убытками понимаются расходы, которые лицо, чье право нарушено, произвело или должно будет произвести для восстановления нарушенного права, утрата или повреждение его имущества, а также упущенная выгода (п. 2 ст. 15 ГК РФ). В договорах прописываются случаи и порядок возмещения убытков.
Порядок исчисления и уплаты налога на добавленную стоимость установлен гл. 21 "Налог на добавленную стоимость" Налогового кодекса РФ.
При этом согласно НК РФ реализацией признается передача права собственности на товары, результатов выполненных работ, оказание услуг на возмездной или безвозмездной основе.
Само по себе получение гарантийного платежа реализацией товаров (работ, услуг) не является, а следовательно, самостоятельного объекта налогообложения по НДС не образует.
НДС облагается только сумма, которая увеличивает стоимость товаров (работ, услуг).
Данные суммы выполняют единственную функцию - функцию обеспечения обязательств исполнителя работ по выполнению в предусмотренный срок определенных договором объемов работ.
Если речь также идет о договоре субподряда, по договору субподряда генподрядчик выступает в качестве заказчика, покупателя работ, а не исполнителя и продавца. Поэтому НК РФ, устанавливающий обязанность увеличивать налоговую базу на суммы, связанные с оплатой реализованных работ, не применяется. Следовательно, полученная от субподрядчика сумма компенсации расходов на устранение недостатков НДС не облагается.
Эти и многие другие консультации, как и различную литературу, вы сможете найти здесь (кликните по выделенной синем полосе).