Широко распространенный в англо-американском праве агентский договор (в рамках которого действуют, например, агенты по продаже недвижимости, продюсеры и т.п.) нетрадиционен для современного российского гражданского законодательства.
Если договор называется агентским, то это значит, что он может включать в себя признаки других договоров, часто именно так и происходит на практике.
В российском законодательстве агентский договор определен ст. 1005 Гражданского кодекса Российской Федерации, согласно которой по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.
Исходя из определения можно выделить следующие признаки:
1) агент обязан совершать как юридические, так и фактические действия;
2) за данные действия агент получает вознаграждение. Причем агентское вознаграждение облагается НДС, если агент является плательщиком налога, и включается в доходы при исчислении налога на прибыль. Если агент действует от своего имени, то он выставляет счета-фактуры в адрес третьих лиц с НДС (если товары облагаются НДС и принципал является плательщиком налога), даже если сам не является плательщиком налога;
3) агент совершает данные действия за счет принципала.
Данный договор содержит две модели:
1) совершение действий от своего имени, но за счет принципала – применяются правила о договоре комиссии;
2) совершение действий от имени и за счет принципала – применяются правила о договоре поручения.
Выбор итогового варианта конструкции договора зависит от особенностей фактической ситуации. От этого и будет зависеть кто приобретет права и будет обязанным по сделке – принципал или агент.
- По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки.
- По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет принципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.
Предмет договора
Единственным существенным условием является предмет - совершаемые агентом и имеющие длящийся характер юридические и иные действия.
В отличие от договоров поручения и комиссии, предусматривающих совершение поверенным (комиссионером) сделок, агентский договор включает совершение и сделок, и фактических действий (например, сбор информации, подготовка и проведение переговоров и т.д.).
Чтобы определить предмет агентского договора, необходимо согласовать:
— Юридические действия, которые подлежат совершению агентом (то есть факты или обстоятельства, влекущие правовые последствия, и возникающие по воле физических и юридических лиц, например, заключить договор на оказание услуг с исполнителем, договор купли-продажи с покупателем и т.п.).
— Фактические действия, которые подлежат совершению агентом (это действия, которые сами по себе не влекут правовых последствий, например, осуществлять поиск исполнителей по поручению принципала, вести переговоры и согласовывать с ними условия договора — но без его заключения). Фактические действия как правило связаны с порученными агенту юридическими действиями и необходимы для их надлежащего совершения.
Кто может заключить агентский договор?
Законодательство не предъявляет специальных требований к субъектному составу агентского договора - ими могут выступать любые субъекты гражданских правоотношений, то есть любое лицо.
Как оформляются агентские отношения?
Агентские отношения могут быть выражены как доверенностью, так и письменным договором, причем в договоре достаточно указания на общие, не конкретизированные полномочия агента.
Содержание агентского договора
Помимо прав и обязанностей общего характера, вытекающих из норм, регулирующих отношения поручения и комиссии, на стороны агентского договора распространяются и иные обязательства.
Агент обязан:
1) в соответствии с соглашением совершать юридические и иные действия от своего имени или от имени принципала, но всегда в интересах и за счет принципала;
2) представлять принципалу отчеты в предусмотренные договором сроки или по мере исполнения либо по окончании действия агентского договора;
3) не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с указанной в договоре территорией, если такая обязанность прямо предусмотрена агентским соглашением.
Если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе (а если предусмотрено в договоре - обязан) в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом.
Принципал обязан:
1) уплатить агенту вознаграждение в размере и в порядке, установленных в агентском договоре (или в течение недели с момента представления агентом отчета в размере, который при сравнимых обстоятельствах обычно взимается за аналогичную деятельность - ст. 1006 ГК РФ;
2) помимо уплаты вознаграждения возместить агенту израсходованные им на исполнение поручения суммы;
3) Если договор предполагает ведение агентом деятельности от имени принципала, но принципал должен выдать доверенность;
4) не заключать аналогичных агентских договоров с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, либо воздерживаться от осуществления на этой территории аналогичной самостоятельной деятельности, если такая обязанность прямо предусмотрена договором.
Агентский договор прекращается на основании (ст. 1010 ГК РФ):
1) отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия;
2) смерти агента, признания его недееспособным, ограниченно дееспособным или безвестно отсутствующим;
3) признания индивидуального предпринимателя, являющегося агентом, несостоятельным (банкротом).
Сфера применения
Договор агентирования может применяться практически в любых сферах деятельности. Самыми распространенными являются:
· недвижимость,
· отдых, туризм,
· перевозка,
· поиск покупателей,
· прием платежей,
· реализация продуктов,
· привлечение финансирования и др.
Однако следует иметь в виду, что есть ограничения на использование агентского договора в некоторых сферах деятельности. Так, п. 1 ст. 13 Федерального закона от 28 декабря 2009 г. № 381-ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в Российской Федерации» установлен запрет, согласно которому в целях защиты интересов производителей/поставщиков продуктов торговым сетям запрещено брать товар «на реализацию», то есть без перехода к ним права собственности.
Агентский договор, предполагающий привлечение агентом исполнителей для оказания услуг, выполнения работ для принципала, в связи с неоднозначностью юридической составляющей может быть переквалифицирован в договора подряда и субподряда (либо возмездного оказания услуг — в зависимости от характера работ/услуг). Каких-либо четких критериев для разграничения этих типов договорных отношений в судебной практике нет, как правило суды анализируют обстоятельства конкретной ситуации (например, Определение ВАС РФ от 15.04.2013 № ВАС-3637/13 по делу № А19-13741/2011).