Взыскание денежной задолженности за неисполнение обязательств по договору процедура довольно-таки неприятная и отнимающая много времени. Существующие способы судебного и внесудебного взыскания зачастую требуют участия опытного юриста.
Однако не каждый ИП или ООО в своей организации считает целесообразным содержать штатного юриста. И зря… Это решение предпринимателя сэкономить на юристе зачастую увеличивает в разы риск заключения договора с недобросовестным поставщиком услуг.
А ведь грамотно составленный договор, с учетом последних изменений в действующем законодательстве, анализом судебной практики и постановлений пленумов Верховного суда РФ, фактически закладывает готовый алгоритм действий заказчика как по судебному, так и внесудебному взысканию задолженности исполнителя.
Судебный приказ, конечно, не единственный способ взыскания задолженности по договору, но как мне представляется один из самых эффективных. Судебное решение вообще снимает множество рисков для взыскателя.
Судебный приказ - судебное постановление, вынесенное на основании заявления о взыскании денежных сумм или об истребовании движимого имущества от должника по требованиям, предусмотренным статьей 122 ГПК РФ, и на основании заявления о взыскании денежных сумм по требованиям, предусмотренным статьей 229.2 АПК РФ.
Не подлежат рассмотрению в порядке приказного производства, в частности, требования о возмещении убытков, причиненных неисполнением (или ненадлежащим исполнением) договора, о компенсации морального вреда, о расторжении договора, о признании сделки недействительной.
Однако почему предпринимателю, стоит задуматься о подаче заявления о выдаче судебного приказа, а не скажем искового заявления?
Раскроем ряд таких преимуществ.
В отличие от подачи искового заявления, в приказном судопроизводстве не требуется очного участия взыскателя, должника, а также проведения судебного разбирательства с привлечением третьих лиц, свидетелей, экспертов, специалистов, переводчиков и т.д. Судья единолично исследует изложенные взыскателем в заявлении о выдаче судебного приказа и приложенных к нему документах сведения в обоснование позиции данного лица и выносит судебный приказ.
Госпошлина уплачивается в 50% размере, подлежащей уплате при подаче искового заявления имущественного характера. Максимальная сумма задолженности, подлежащей взысканию в порядке приказного производства, с учетом процентов и неустоек (штрафа, пени), не должна превышать пятисот тысяч рублей. Судебный приказ выносится в кратчайший срок – мировым судьей в течение пяти дней, а арбитражным судом в течение десяти дней со дня поступления заявления (ст. 126 ГПК РФ, ч. 2 ст. 229.5 АПК РФ).
Именно поэтому, как показывает судебная практика, большинство кредиторов отдают предпочтение приказному судопроизводству.
Основные требования к форме и содержанию заявления о выдаче судебного приказа в отношении должника физического лица (в т.ч. и ИП) предусмотрены статьей 124 ГПК РФ, а к должнику юридическому лицу, изложены статьей 229.3 АПК РФ. Поэтому нет необходимости раскрывать то, что и так известно.
Однако заострим внимание на законодательных изменениях в п.п. 3 п. 2 ст. 124 ГПК РФ, внесенных Федеральным законом «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации» от 28.11.2018 г. № 451, которые вступили в силу с 01 октября 2019 года.
Новые законодательные изменения касаются ряда требований к заявлениям взыскателя о вынесении судебного приказа. Точнее само заявление по сути не изменится, но в нем необходимо будет указывать персональные данные должника.
А именно, в сведениях о должнике для гражданина-должника кроме фамилии, имени, отчества (при наличии), места жительства, даты и места рождения, места работы (если они известны) необходимо также указать один из идентификаторов (страховой номер индивидуального лицевого счета, идентификационный номер налогоплательщика, серия и номер документа, удостоверяющего личность, основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя, серия и номер водительского удостоверения, серия и номер свидетельства о регистрации транспортного средства).
Для организации-должника - наименование и адрес, а также идентификационный номер налогоплательщика и основной государственный регистрационный номер, если они известны.
В заявлении гражданина-взыскателя один из идентификаторов гражданина - должника указывается, если он известен гражданину-взыскателю.
В соответствии с пп. 3 п. 1 ст. 125 ГПК РФ несоблюдение требований к форме и содержанию судебного приказа является основанием для возвращения заявления о выдаче судебного приказа.
А вот где взыскатель должен взять эти сведения, законодательство не указывает. Ни в одной норме федерального законодательства не возложены обязанности на компетентные органы государственной власти (МВД, ИФНС, ПФР) предоставлять по запросу гражданина сведения о персональных данных.
Однако, все-же имеется выход.
В самом начале публикации не случайно обращено внимание читателя на то, что грамотно составленный юристом договор, с учетом последних изменений в действующем законодательстве, анализом судебной практики и постановлений пленумов Верховного суда РФ, фактически закладывает готовый алгоритм действий заказчика как по судебному, так и внесудебному взысканию задолженности исполнителя.
Что я имею ввиду?
В любом договоре в сфере предпринимательской деятельности (купли-продажи, поставки, аренды и др.) имеет место адресные реквизиты сторон. А если кто-то считает, что персональные данные нельзя потребовать, то обратите внимание на законную возможность получения таких сведений при заключении хозяйственного договора, предоставленную Федеральным законом «О персональных данных» № 152-ФЗ от 27.07.2006 г.
В соответствии с п. 5 ч. 1 ст. 6 Федерального закона «О персональных данных» № 152-ФЗ от 27.07.2006 г., - «допускается обработка персональных данных, если она необходима для исполнения договора, стороной которого либо выгодоприобретателем или поручителем по которому является субъект персональных данных, а также для заключения договора по инициативе субъекта персональных данных или договора, по которому субъект персональных данных будет являться выгодоприобретателем или поручителем».
Так, что совет предпринимателю - предварительно перед заключением сделки подготовьте договор (лучше если это сделает юрист), предусматривающий не только адресные и банковские реквизиты сторон, но и один из идентификаторов (страховой номер индивидуального лицевого счета, идентификационный номер налогоплательщика, серия и номер документа, удостоверяющего личность, основной государственный регистрационный номер индивидуального предпринимателя, серия и номер водительского удостоверения, серия и номер свидетельства о регистрации транспортного средства).
Какие еще особенности подготовки заявления о выдаче судебного приказа к должнику физическому лицу по договору в сфере предпринимательской деятельности существуют?
Обратимся к предусмотренным законом требованиям, по которым выдается судебный приказ, если должник физическое лицо.
Итак, требования, по которым выдается судебный приказ, если должник физическое лицо, предусмотрены статьей 122 ГПК РФ. Общим требованием к должникам физическим лицам по договору в предпринимательской сфере, является наличие его письменной формы или нотариально оформленной сделки, предусматривающей денежные обязательства должника. От этого существенного обстоятельства зависит тот факт можно или нет обращаться к взысканию задолженности по договору в порядке судебного судопроизводства.
В соответствии с требованиями ст.ст. 432-434 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора он составлен в простой письменной форме и подписан уполномоченными на то представителями сторон.
Поэтому, прежде чем писать заявления о выдаче судебного приказа, взыскателю необходимо изучить имеющийся договор на наличие в нем всех существенных условий – даты, предмета, цены договора (сделки), а также сроков исполнения денежных обязательств должника. Отсутствие хотя бы одного из существенных условий значительно снижает возможность получения судебного приказа.
Так, например, при подготовке заявления о выдаче судебного приказа по договору поставки, мной было обнаружено отсутствие в самом договоре срока исполнения обязательств. В договоре лишь указана дата и способ поставки товара – партиями.
Поэтому, чтобы доказать наличие денежной задолженности, в связи с неисполнением должником обязательства по поставке товара (предварительно оплаченного взыскателем) в срок, пришлось этот срок определить по закону. А именно, согласно п. 1 ст. 508 ГК РФ в случае, когда сторонами предусмотрена поставка товаров в течение срока действия договора поставки отдельными партиями и сроки поставки отдельных партий (периоды поставки) в нем не определены, то товары должны поставляться равномерными партиями помесячно, если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, существа обязательства или обычаев делового оборота.
Следовательно срок поставки товара согласно п. 1 ст. 508 ГК РФ ограничивается крайней датой – 30 дневным периодом с даты подписания договора.
Однако не все пробелы в договорах имеют подходящую статью в законодательстве.
Так, например, в договоре аренды строительного оборудования обязательно должно быть указан минимальный срок аренды, величина арендной платы, стоимость оборудования, а также условия приема передачи и возврата оборудования. Если этого нет, то налицо спор об установлении факта передачи оборудования и взыскание уже возможно только в порядке искового судопроизводства.
Следующей рекомендацией по подаче заявления о выдаче судебного приказа является направление должнику досудебной претензии.
Несмотря на то, что претензионный или иной досудебный порядок в приказном производстве соблюдать не требуется, все же я рекомендую подготовить досудебную претензию в письменном виде и направить ее почтой заказным письмом с уведомлением по адресу регистрации места жительства должника. В претензионном письме помимо требований об уплате денежной задолженности, можно указать на уплату неустойки и/или процентов за пользование чужими денежными средствами на основании ст. 395 ГК РФ, а также сообщить о праве взыскателя на обращение в суд или к коллекторам, с указанием негативных последствий, предусмотренных законом.
Как показывает личный опыт подачи заявлений о выдаче судебного приказа, наличие досудебной претензии в материалах дела является проявлением добросовестности взыскателя в части намерений по взысканию задолженности и нередко снимает сомнения мирового судьи о наличии спора в заявлении.
Во-первых, получение должником досудебной претензии оказывает психологическое давление, указывающее должнику на неблагоприятные последствия в случае неуплаты задолженности. Конечно, случаев добровольного возврата денежной задолженности не так много, но все-таки имеются.
Во-вторых, наличие досудебной претензии в случае возврата мировым судьей заявления, ввиду усмотрения спора, понадобится для подачи искового заявления в районный суд. И в этом случае, когда досудебный порядок разрешения спора необходим (до момента судебного производства, срок ответа на претензию не должен превышать 30 дней), у Вас на руках уже имеется чек и квитанция о вручении письма должнику.
В-третьих, если должник получил претензию и не отвечает, то для Вас это тоже положительная информация. Согласно ст. 128 ГПК РФ - судья в пятидневный срок со дня вынесения судебного приказа высылает копию судебного приказа должнику, который в течение десяти дней со дня получения приказа имеет право представить возражения относительно его исполнения. И если, от должника нет письменных возражений, то судебный приказ вступает в силу.
Поэтому если должник не ответил на претензионное письмо, - радуйтесь, значит и при подаче заявления мировому судье, должник также не будет писать возражение на судебный приказ, и вероятность быстрого получения судебного приказа уже более, чем реальна.
Хотя, конечно, одной досудебной претензии будет недостаточно.
Как указано в п. 3 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 27.12.2016 № 62
«О некоторых вопросах применения судами положений Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации и Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации о приказном производстве» - требования взыскателя, рассматриваемые в порядке приказного производства, должны быть бесспорными и подтверждены письменными доказательствами, достоверность которых не вызывает сомнений, а также признаваемые должником.
К письменными доказательствами, достоверность которых не вызывает сомнений, можно отнести оформленные надлежащим образом первичные документы бухгалтерского учета, например, счета-фактуры, акты выполненных работ, оказанных услуг, платежные поручения и даже чеки по операции Сбербанк Онлайн, подтверждающие перевод денежных средств с карты на карту.
Кроме того, обязательным документом к заявлению о выдаче судебного приказа, является наличие расчета денежной задолженности в письменной форме. При этом размер денежной суммы, указанной в заявлении о выдаче судебного приказа, должен быть определен в твердой денежной сумме и не подлежать пересчету на дату выдачи судебного приказа.
И необходимо помнить, что применение мировым судьей обеспечительных мер в ходе приказного производства не допускается, поэтому никаких ходатайств прилагать к заявлению не следует. Вот когда уже получите судебный приказ, то в заявлении о возбуждении исполнительного производства отношении должника можно ходатайствовать о мерах обеспечения к органам принудительного исполнения.
Одним из вопросов, который обычно следует от секретаря мирового судьи, принимающего заявление, это правильное определение территориальной подсудности. Территориальная подсудность определяется по общим правилам ст. 29-32 ГПК РФ. Для того, чтобы не ошибиться в судебном участке, рекомендую уточнить номер судебного участка на сайте судебного участка мирового судьи по адресу регистрации места жительства должника.
Конечно, не все моменты подготовки заявления о выдаче судебного приказа затронуты в настоящей статье. Не менее эффективным, например, является также внесудебный способ взыскания задолженности по договору.
Впереди еще много публикаций, ждите.