Дмитрий Гладков
Партнер Юридической Фирмы Experto Crede Servizi Legali
Выводы американского суда в деле Telegram о том, что токены являются ценными бумагами, инвесторы, их купившие являются антерайтерами, а выпуск и размещение должны были регистрироваться в комиссии по рынку ценных бумаг хоть и выглядят малоубедительно (впрочем, вся история феномена ценных бумаг - это цепочка натяжек: посмотрите хотя бы на самое название - ценные бумаги; бумажного в этих инструментах уж давно ничего нет, да и ценного зачастую тоже, а уже про овеществление в этом инструменте прав требований и говорить не стоит), тем не менее являются плохой новостью для Telegram и криптоиндустрии.
А вы, господа инвесторы, радуйтесь, что в силу вашего нового статуса – андеррайтеров, хотя бы вас не привлекли к ответственности за работу без лицензии. Пока.
Однако, самый печальный результат все этой истории с Telegram состоит в том, что выводы суда и SEC ставят жирный крест на развитии индустрии токенов, как инструмента привлечения инвестиций в новые проекты и монетизации практически всего что угодно. Токены теперь – это ценные бумаги. Обратное придется долго и сложно доказывать. Презюмируется, что практически любой выпуск и размещение является публичным предложением ценных бумаг и требует регистрации. Фонды и частные инвесторы, которые инвестируют в эмитента не дожидаясь выпуска токенов – являются андерайтерами, покупающими будущий инструмент для публичной перепродажи.
Нельзя сказать, что индустрия не подозревала о таких последствиях. SEC начала предупреждать об этом с лета 2017 года. С этого же момента эмитенты начали проверять свои токены тестом Хоуи и старались либо структурировать их таким образом, чтобы они не были ценными бумагами, либо ограничить участие американских инвесторов, либо применить установленное законом регистрационное исключение.
Telegram по этому вопросу консультировали профессионалы, но даже они не смогли просчитать, то с какой жестокостью традиционная американская система защиты прав инвесторов обрушится на криптовалютчиков (На ум приходят расстрельные процессы над валютчиками в Советском Союзе). Однако, есть подозрение, что SEC с таким пристрастием отнеслась к делу Telegram, потому что по сути размещение его инструментов и не было похоже на криптовалютный проект. Инвестиции принимались только в фиате у инвесторов не замеченных ранее в криптопроектах, после жесткого KYC. Все бумажную работу делали международные юридические фирмы специализирующиеся на рынке ценных бумаг. Но в итоге пострадал не только Telegram, но и вся криптоиндустрия.
Теперь все ICO (Initial Coin Offering), ETO (Exchange Token Offering) и другие разновидности размещения токенов могут свестись к традиционному IPO (Initial Public Offering) ценных бумаг, которое требует публикации проспекта и регистрации размещения у регулятора, либо попадания под несколько исключений. Сроки проведения процедуры IPO занимают от нескольких месяцев до года. Стоимость от сотни тысяч до нескольких миллионов долларов.
Да и ладно бы сроки и стоимость. Эмитентам начнут отказывать в регистрации (приеме уведомления об исключения из-под регистрации) поскольку их компания не аудирована, не имеет достаточной капитализации, не имеет необходимого срока жизни, независимого директора и еще, бог знает, чего.
Американское уведомление о применении регистрационных исключений при публичном размещения ценных бумаг (Reg S, Reg D…) носит заявительный характер. Вроде бы не все так страшно. Нужно всего лишь залить уведомление в «окошечко» на сайте SEC. Но на практике это очень напоминает нашу свободу собраний и демонстраций – тоже всего то нужно уведомить власти…. Для того чтобы ваше уведомление провалилось в «окошечко» на сайте, эмитенту нужно предварительно получить у SEC специальный код. А вот для того чтобы получить код, нужно предоставить тонну бумаги, заверенной юристами и аудиторами, и на это уходят месяцы и годы.
И тогда возникает вопрос, а в чем тогда смысл и прелесть выпуска токенов? Затрат, головной боли и проблем столько же, а вот положительный эффект на порядок ниже. Лицензированных бирж на которых листингуют токены практически нет. Брокеров и дилеров, которые их расторговывают тоже нет. Нет кастодианов и инвестиционных администраторов. Нет фондов, которые их покупают себе в портфели. Банки, по-прежнему не открывают счета эмитентам токенов. Еще вчера все эти недостатки нивелировались легкостью выпуска, размещения и обращения токенов. А сегодня, все эти преимущества явно не перетянут регуляторные требования (для сведения: не только само IPO стоит денег, но и последующий compliance - $0,5-2 млн долларов в год) и это убьет индустрию. Не окончательно, конечно. Можно будет делать частные и локальные размещения, исключая американских инвесторов, либо пытаться попасть под регистрационные исключения. Но это противоречит самой сущности криптоинструментов – быть наднациональными, надрегуляторными, легкими и доступными.
Все это очень похоже на то, как из колонии строгого режима убежали несколько заключенных, порезвились немного на воле, а теперь их поймали, заковали в наручники и вернули обратно.