5 марта 2020 года Мэром Москвы издан Указ «О введении режима повышенной готовности» № 12-УМ.
Данный акт принят в соответствии с подпунктом «б» пункта 6 статьи 4.1 Федерального закона от 21 декабря 1994 г. No 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера».
Одним из пунктов Указа установлена обязанность всех работодателей, которые осуществляют деятельность на территории г. Москвы, обеспечить измерение температуры тела работникам на рабочих местах с обязательным отстранением от нахождения на рабочем месте лиц с повышенной температурой.
В связи со сложившейся ситуацией у многих заказчиков, которые осуществляют закупки по Федеральному закону от 05.04.2013 № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (Закон № 44-ФЗ) возник вопрос: каким образом быстро провести закупки средств, необходимых для предотвращения распространения болезни?
В последующем были внесены изменения в указанный документ Указом Мэра Москвы от 16.03.2020 № 21-УМ, согласно которому первоначальный текст дополняется в том числе пунктом 13 следующего содержания:
«Установить, что распространение новой коронавирусной инфекции (2019-nCoV) является в сложившихся условиях чрезвычайным и непредотвратимым обстоятельством, повлекшим введение режима повышенной готовности в соответствии с Федеральным законом от 21 декабря 1994 г. No 68-ФЗ «О защите населения и территорий от чрезвычайных ситуаций природного и техногенного характера», который является обстоятельством непреодолимой силы».
То есть из указанного пункта следует, что само по себе введение режима повышенной готовности является обстоятельством непреодолимой силы.
Как известно, для проведения конкурентной закупки по Закону № 44-ФЗ необходимо запастись временем, поскольку даже проведение запроса котировок в электронной форме на данный момент требует ждать, как минимум, 12 дней до заключения контракта. При этом начальная (максимальная) цена контракта не может превышать 500 тыс. руб., что не подойдет многим заказчикам для принятия мер, направленных на предотвращение угрозы распространения вируса.
При таких условиях проведения конкурентных процедур по Закону № 44-ФЗ что-то купить быстро можно только воспользовавшись закупкой у единственного поставщика.
Однако случаи осуществления закупки у единственного поставщика жёстко регламентированы статьей 93 Закона № 44-ФЗ, из которой в данной ситуации применимо не так много оснований.
В первую очередь заказчик может рассмотреть вопрос о том, чтобы закупить необходимые товары в рамках п. 4 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ – до 300 тыс. руб. Вместе с тем, этот вариант может не всем подойти, если цена товара изначально превышает 300 тыс. руб., либо заказчик не хочет использовать лимит таких закупок, поскольку закупки на основании пункта 4 в совокупности не должен превышать 2 млн. рублей или не должен превышать 5 % совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем 50 млн. рублей.
Для отдельных категорий заказчиков есть специальный пункт 5 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ, который позволяет им закупать у единственного поставщика любые товары (работы, услуги), при условии, что цена контракта не превышает 600 тыс. руб. При этом годовой объем закупок, которые заказчик вправе осуществить на основании этого пункта, не должен превышать 5 млн. рублей или не должен превышать 50 % совокупного годового объема закупок заказчика и не должен составлять более чем 30 млн. рублей.
Таким образом получается, что вышеуказанные пункты не самый подходящий вариант для заказчиков, если необходимо закупить товары для предотвращения распространения вируса.
В статье 93 Закона № 44-ФЗ есть еще одно интересное основание для закупки у единственного поставщика, а именно пункт 9 части 1 статьи 93.
Согласно указанному пункту заказчик вправе осуществить без проведения конкурентных процедур закупки определенных товаров, работ, услуг вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, в случае возникновения необходимости в оказании медицинской помощи в экстренной форме либо в оказании медицинской помощи в неотложной форме (при условии, что такие товары, работы, услуги не включены в утвержденный Правительством Российской Федерации перечень товаров, работ, услуг, необходимых для оказания гуманитарной помощи либо ликвидации последствий чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера) и применение иных способов определения поставщика (подрядчика, исполнителя), требующих затрат времени, нецелесообразно.
При этом по указанному основанию заказчик вправе заключить контракт на поставку товара, выполнение работы или оказание услуги соответственно в количестве, объеме, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие аварии, иных чрезвычайных ситуаций природного или техногенного характера, непреодолимой силы, либо для оказания медицинской помощи в экстренной форме или неотложной форме, в том числе в случаях, предусмотренных частями 7 и 12 статьи 82 Закона № 44-ФЗ.
Учитывая сложившуюся обстановку, необходимость срочного получения нужных товаров и те акты, которые принимаются в ряде субъектов РФ о введении режима повышенной готовности, возникает вопрос: можно ли на основании пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ закупать товары для защиты от коронавируса, предотвращения угрозы его распространения и т.д.?
По этому вопросу есть две точки зрения.
Первая точка зрения заключается в том, что пока не введено как таковой чрезвычайной ситуации, применять этот пункт неправомерно.
Однако, есть и другая позиция, которая основана не на введении чрезвычайной ситуации, а на применении пункта 9 в данном случае из-за обстоятельств непреодолимой силы.
Что такое обстоятельства непреодолимой силы?
Согласно п. 3 ст. 401 ГК РФ под непреодолимой силой подразумеваются чрезвычайные и непредотвратимые при данных условиях обстоятельства.
Согласно Постановлению Президиума ВАС РФ от 21 июня 2012 г. N 3352/12 по делу N А40-25926/2011-13-230 юридическая квалификация обстоятельства как непреодолимой силы возможна только при одновременном наличии совокупности ее существенных характеристик: чрезвычайности и непредотвратимости. Под чрезвычайностью понимается исключительность, выход за пределы "нормального", обыденного, необычайность для тех или иных жизненных условий, то, что не относится к жизненному риску и не может быть учтено ни при каких обстоятельствах. Чрезвычайный характер непреодолимой силы не допускает квалификации в качестве таковой любого жизненного факта, ее отличие от случая в том, что она имеет в основе объективную, а не субъективную непредотвратимость.
Аналогичные выводы содержатся в постановлении Пленума Верховного Суда РФ от 24.03.2016 N 7 "О применении судами некоторых положений Гражданского кодекса Российской Федерации об ответственности за нарушение обязательств".
В целом все вышеперечисленные признаки подходят под ту ситуация, которая происходит в связи с ростом заболевших из-за вируса.
А теперь снова обратим внимание на Указ Мэра Москвы от 16.03.2020 № 21-УМ, согласно которому введение режима повышенной готовности на территории г. Москвы является обстоятельством непреодолимой силы.
С учетом вышеизложенного, можно сделать вывод, что для исполнения Указа Мэра Москвы, в том числе для соблюдения всех требований, которые в нем поименованы, для обеспечения режима повышенной готовности (это является обстоятельством непреодолимой силы согласно Указу), в случае необходимости закупки каких-либо товаров (работ, услуг) (для предотвращения распространения вируса), заказчик, расположенный на территории г. Москвы, вправе применять п. 9 ч. 1 ст. 93 Закона № 44-ФЗ для закупки у единственного поставщика.
Несомненно, при этом заказчик должен соблюдать все условия, которые поименованы в Законе № 44-ФЗ. Так, например, нельзя проводить закупку капитального ремонта, поскольку это никак не связано с обстоятельством непреодолимой силы (в данном случае с предотвращением распространения вируса). Кроме того, закупаемые объемы должны быть соизмеримы с теми объемами, которые необходимы для ликвидации последствий, возникших вследствие непреодолимой силы. Иными словами, нельзя закупить товар на 3 года вперед, по крайней мере, правомерность закупки таких объемов будет не совсем очевидна.
При этом при осуществлении закупки у единственного поставщика на основании пункта 9 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ заказчик обязан уведомить в срок не позднее одного рабочего дня с даты заключения контракта контрольный орган в сфере закупок о такой закупке. К такому уведомлению прилагается копия заключенного контракта с обоснованием его заключения.
#закупки москвы #44-фз #закупки
*При использовании полностью или частично текста из статьи, ссылка на статью обязательна.