В 2014 году в Гражданский кодекс РФ была внесена статья 67.1 об особенностях управления в хозяйственных обществах. В одной из частей указанной статьи говорилось, что принятие общим собранием ООО решения путем очного голосования и состав участников, которые присутствовали на нем, подтверждается путем нотариального удостоверения. Иной способ принятия решения может быть предусмотрен уставом общества или единогласным решением общего собрания.
Норма существовала более 5 лет и практически не вызывала проблем на практике (отдельные споры были, но позиции судов расходились), пока не «оказалась в руках» Верховного Суда РФ. В конце декабря высший орган правосудия утвердил Обзор практики по корпоративным спорам (Обзор от 25.12.2019) и норма о нотариальном удостоверении решений общего собрания ООО получила «новое звучание».
С чего все началось?
Общество представило в УФНС заявление о регистрации изменений, вносимых в Устав. К заявлению прилагался перечень необходимых документов, среди которых был протокол общего собрания (в нем отражалось согласие участников общества на внесение изменений в Устав).
Налоговая отказала ООО в регистрации изменений на основании «непредставления необходимых документов».
Общество обжаловало отказ органа регистрации в арбитражный суд. Суды первой и апелляционной инстанций поддержали ООО и признали решение налоговой незаконным, потому что у нее не было оснований для отказа в регистрации изменений.
Кассационная инстанция с выводами нижестоящих судов не согласилась и отменила их решения с вынесением нового, потому что протокол общего собрания не был нотариально удостоверен.
Суды первой и апелляционной инстанций проигнорировали довод о том, что решение общего собрания, которым устанавливался иной способ подтверждения, не было удостоверено нотариально.
ВС РФ создал новую норму
В итоге позиция кассационной инстанции, упомянутая в Обзоре Президиума Верховного Суда РФ создала по сути новую норму.
Теперь, чтобы изменить установленный порядок нотариального удостоверения решений общего собрания, недостаточно простого единогласного решения участников органа (как требует закон), а необходимо нотариально удостоверенное единогласное решение участников общества.
После формирования органом правосудия новой нормы сразу подоспело и письмо Федеральной нотариальной палаты от 15 января 2020 г. № 121/03-16-3, принятое в связи с утверждением Обзора от 25.12.2019. В нем прямо указано, что «решение общего собрания о переходе на альтернативный способ подтверждения решений подлежит нотариальному удостоверению».
ВАЖНО: Позиция о нотариальном удостоверении распространяется и на решения общего собрания общества, в котором состоит всего один участник (п. 3 Обзора).
Что мы имеем теперь?
Любое очное общее собрание участников ООО требует непосредственного участия нотариуса. Это дополнительные финансовые затраты на оплату услуг нотариуса и траты временного ресурса (практика показывает, что собрания с участием нотариуса затягиваются на несколько дней).
Обойти нотариально удостоверение можно единственным способом – внести изменения в учредительный документ общества, указав иной способ принятия решений.
Что делать?
Если не хотите проблем на практике с нотариальным удостоверением каждого протокола общего собрания, лучше сейчас заняться вопросом внесения изменений в устав.
Специалисты нашей юридической компании уже столкнулись на практике с подобной проблемой и получили от нотариусов совет о том, как правильно внести изменения в Устав. Вы не найдете этой рекомендации ни в Обзоре, ни в Письме ФНП, потому мы поделимся ею с вами. В учредительном документе нужно не просто указать на альтернативный способ принятия решений общим собранием, а необходимо прямо написать, что решения общего собрания не требуют нотариального заверения.
ВАЖНО: Решение (протокол) общего собрания о внесении изменений в учредительный документ о переходе на иной (альтернативный) способ принятия решений общим собранием должно быть удостоверено нотариусом.