✌️За что контрагент и заказчик платят пени
👌Контрагент или заказчик должен заплатить пени, если не вовремя исполнил обязательства, в том числе гарантийные: поставил товар, оказал услугу, выполнил работу или оплатил обязательства после срока по контракту. Об этом сказано в статье 34 Закона № 44-ФЗ. Разъяснения дали Минфин в письме от 26.01.2016 № 02-01-11/2872 и Минэкономразвития в письме от 28.09.2015 № Д28и-2903.
👉Например, в контракте прописали, что поставщик должен привезти товар до 30 ноября 2018 года.
👉Фактически товар поставили только 5 декабря. Начислите контрагенту пени за просрочку.
👆Другой случай – по контракту заказчик обязан оплатить товары в течение 30 дней с даты подписания документа о приемке.
👆 Товарную накладную стороны подписали 1 октября, а счет заказчик оплатил только 5 ноября. Теперь поставщик начислит неустойку заказчику за просрочку.
Ситуация: устанавливать ли в контрактах с едпоставщиком неустойки по Правилам из Постановления № 1042
Да, установите неустойки для заказчика и поставщика по Правилам, которые Правительство утвердило в постановлении от 30.08.2017 № 1042. Заказчик вправе не прописывать штрафы и пени, если заключает контракт по пунктам 1, 4, 5, 8, 15, 20, 21, 23, 26, 28, 29, 40, 41, 44, 45, 46, 51 или 52 части 1 статьи 93 Закона № 44-ФЗ. Об этом сказано в части 15 статьи 34 Закона № 44-ФЗ, письме Минэкономразвития от 24.04.2017 № Д28и-2018.
Как прописать и рассчитать пени для поставщика
Внимание: если опубликовали извещение о закупке до 9 сентября 2017 года, неустойку рассчитывайте по Правилам из постановления Правительства от 25.11.2013 № 1063. Опубликовали извещение после 9 сентября – используйте для расчета Правила, которые Правительство утвердило постановлением от 30.08.2017 № 1042. Об этом сказано в пункте 3 постановления № 1042.
Когда рассчитываете пени для поставщика, подрядчика, исполнителя по Правилам № 1042, используйте формулу:
Пени
=
Цена контракта
–
Объем выполненных обязательств
:
300
×
Ключевая ставка
×
Количество дней просрочки
Ключевую ставку считайте на день уплаты пеней. Расчет приведен в пункте 10 Правил № 1042.
Внимание: если законодательно установлен другой порядок расчета пеней, применяйте такой порядок. Вывод следует из части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ. Например, при закупке теплоснабжения пени рассчитывайте в порядке части 9.1 статьи 15 Федерального закона от 27.07.2010 № 190-ФЗ.
Количество дней просрочки. Когда считаете дни просрочки, не учитывайте дату, когда наступила просрочка. Пени начисляйте за каждый календарный день просрочки, выходные и праздничные дни учитывайте. Такие разъяснения дали Минфин в письме от 13.04.2016 № 02-04-06/21780 и Верховный суд в определении от 31.01.2017 по делу № А45-26419/2015.
Когда считаете размер пеней за каждый день просрочки исполнения контрагентом обязательства, не учитывайте дни, которые понадобились заказчику на приемку и оформление результатов приемки.В контракт включают обязательное условие о порядке и сроках оплаты товара, работы или услуги, о порядке и сроках приемки поставленного товара, выполненной работы или оказанной услуги, а также о порядке и сроках оформления результатов приемки. За ненадлежащее исполнение обязательств начисляют неустойку. Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения контрагентом обязательства, предусмотренного контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Установленные в контракте сроки приемки выполненных обязательств, а также сроки оформления результатов такой приемки не входят в срок исполнения основного обязательства по контракту. Следовательно, эти дни не нужно включать в расчет пеней.
Например, по условиям контракта поставщик должен был поставить товар 20 сентября. Однако по факту товар поставил 25 сентября. Также у заказчика ушло два дня на приемку продукции и оформление результатов приемки. При расчете неустойки заказчик должен учитывать дни фактической просрочки: 21–25 сентября. Два дня, которые заказчик потратил на приемку и оформление результатов такой приемки, в расчет не включают. Вывод следует из статей 34, 94 Закона № 44-ФЗ. Позицию подтвердили специалисты Минфина в письме от 07.11.2017 № 24-03-08/73293.
Допустим, последний день исполнения обязательства выпал на пятницу, пени начисляйте с субботы. Независимо от того, на какой день выпал срок окончания исполнения обязательств, пени считают за каждый день просрочки начиная со следующего дня, как истек срок исполнения обязательства. Вывод следует из части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ. Позицию подтвердил Минфин в письме от 13.04.2016 № 02-04-06/21780.
Внимание: считайте просрочку в часах, но только если в контракте указали, что срок исполнения обязательств измеряется в часах. Такие разъяснения дал Минфин в письме от 11.12.2014 № 02-02-04/63862.
Чтобы рассчитать пени, воспользуйтесь калькулятором:
Также рассчитать пени поможет пример.
Пример: расчет пеней по Правилам постановления Правительства № 1042
Заказчик покупал мебель на сумму 1200 тыс. руб. Контрагент должен был исполнить условия контракта до 20 сентября, однако к этому времени привез товар на 850 тыс. руб. Оставшуюся часть поставил к 4 октября. Заказчик рассчитал неустойку за 14 дней, пени составили 1388 руб. (350 000 руб.: 300 × 8,5% × 14 дн.).
Ситуация: какую дату взять в расчет неустойки, если поставщик поставил товар 30 октября, а акт приемки-передачи представил 23 ноября
Просрочку считайте до дня, когда подписали акт приемки-передачи, – до 23 ноября. Поступайте так, если в контракте установили, что датой поставки товара считают дату подписания документов о приемке. Если в контракте сказано, что датой поставки считают дату вручения товара заказчику, то просрочку считайте до 30 октября. Вывод следует из части 7 статьи 94 Закона № 44-ФЗ, пункта 1 статьи 458 Гражданского кодекса, постановления Арбитражного суда Поволжского округа от 16.02.2016 № Ф06-5153/2015.
Ситуация: до какой даты считать пени, если поставщик поставил товар в два этапа с просрочкой в пять дней и в условиях контракта частичная поставка не предусмотрена
Пени начислите за каждый день просрочки до даты, когда поставщик исполнил обязательства в полном объеме. День поставки товара в полном объеме в расчет не включайте. Допустим, в контракте указали, что срок поставки до 31 июля 2017 года. Поставщик поставил товар 4 августа 2017 года. Пени начисляйте за период с 1 по 3 августа 2017 года. Данный вывод подтверждают постановления Арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.12.2015 № Ф03-5333/2015, Президиума ВАС от 20.02.1996 № 8244/95.
Когда готовите документацию о закупке, в проект контракта включите правила расчета пеней для контрагента так:
«8.1.8. Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения Исполнителем обязательства, предусмотренного Контрактом, в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка от цены Контракта, уменьшенной на сумму, пропорциональную объему обязательств, предусмотренных Контрактом и фактически
исполненных Исполнителем».
Допустим, сформировали проект контракта и опубликовали извещение до 9 сентября 2017 года и предусмотрели неустойку по Правилам № 1063. Тогда размер пеней рассчитывайте так:
Пени
=
Цена контракта – Стоимость обязательств, исполненных в срок
×
Размер ставки
Чтобы рассчитать пени, нужно знать размер ставки. Этот показатель определите по формуле:
Размер ставки
=
Размер ключевой ставки на дату уплаты пеней с учетом коэффициента К
×
Количество дней просрочки
Количество дней просрочки считайте так же, как описано выше.
Размер ключевой ставки для расчета пеней определите по формуле:
Ключевая ставка для расчета
=
Ключевая ставка
×
Коэффициент К
Коэффициент К рассчитайте так:
Коэффициент
=
Количество дней просрочки
:
Срок исполнения обязательств по контракту (количество дней)
×
100%
Коэффициент К выражен в процентах, поэтому при расчете умножайте на 100, а не на 100 процентов. К такому выводу пришел Минфин в письме от 08.04.2016 № 02-02-15/20343. Позицию подтвердил Верховный суд в определении от 31.01.2017 по делу № А45-26419/2015.
Размер ключевой ставки, которую нужно применять для расчета неустойки, зависит от коэффициента К:
0,01 ключевой ставки, если К равен 0–50 процентам;
0,02 ключевой ставки, если К равен 50–100 процентам;
0,03 ключевой ставки, если К равен или превышает 100 процентов.
Например, ключевая ставка – 8,5 процента, коэффициент К – 101 процент. Размер ключевой ставки составит 0,255 процента: (8,5% × 0,03). Порядок расчета пеней описан в пунктах 7 и 8 Правил № 1063.
Пример: расчет пеней по Правилам № 1063
Заказчик покупает мебель на 1 млн руб. Срок исполнения контракта – 30 дней. Контрагент поставил мебель на 350 000 руб., оставшийся товар привез с просрочкой в 15 дней. Ключевая ставка на момент уплаты пеней составила 9 процентов. Заказчик рассчитал пени так:
Если контрагент исполняет обязательства по этапам, то пени начисляйте за просрочку обязательств по каждому этапу. В Правилах № 1063 это не прописано, но вывод следует из части 1 статьи 708 ГК. Такую же позицию высказал Минфин в письме от 27.11.2014 № 02-02-04/60726. Формула расчета пеней по этапу контракта:
Пени
=
Цена отдельного этапа контракта
–
Стоимость исполненных в срок обязательств по этапу контракта
×
Размер ставки
Коэффициент К по этапу контракта рассчитывайте так:
Коэффициент
=
Количество дней просрочки по этапу контракта
:
Срок исполнения обязательств по этапу контракту (количество дней)
×
100%
Пример: как рассчитать пени за просрочку по этапу контракта
Заказчик и организация заключили контракт на образовательные услуги. Цена 370 000 руб. В контракте предусмотрели три этапа:
Срок исполнения/количество дней
Цена, руб.
Этап 1
с 9 по 15 октября / 7 дней
82 000
Этап 2
с 16 по 22 октября / 7 дней
108 000
Этап 3
с 23 по 29 октября / 7 дней
180 000
Первый этап контрагент исполнил без нарушений. Второй этап просрочил на три дня и не провел в срок ни одного занятия по контракту. Третий этап на стадии исполнения. Ключевая ставка на день расчета пеней – 9 процентов.
Если контрагент оказывает услуги ежемесячно, пени считайте по формуле:
Пени
=
Цена к оплате за месяц, в котором допущена просрочка
–
Стоимость выполненных в срок обязательств в указанном месяце
×
Размер ставки
Такие разъяснения дал Минфин в письме от 14.03.2016 № 02-02-04/13774.
Ситуация: в каких днях рассчитывать просрочку по Правилам № 1063 – календарных или рабочих
Рассчитывайте просрочку в календарных днях. Нормы Закона № 44-ФЗ и Правил № 1063 не объясняют, в каких днях заказчикам считать просрочку, поэтому применяйте норму статьи 190 ГК: определяйте срок календарной датой. Минфин также разъяснил, что пени начисляют за каждый календарный день просрочки (письмо Минфина от 23.03.2016 № 02-02-15/16366).
Ситуация: как рассчитать пени по контракту, который стороны заключили по Закону № 94-ФЗ и исполнили в 2016 году по Закону № 44-ФЗ
Рассчитайте пени согласно Закону № 44-ФЗ и Правилам № 1063. Контракты, которые заказчики заключили до того, как Закон № 44-ФЗ вступил в силу, продолжают действовать. К отношениям, которые возникли после того, как новый закон вступил в силу, применяйте правила Закона № 44-ФЗ (ч. 1 ст. 112 Закона № 44-ФЗ).
Ситуация: какую ставку применяют при расчете пеней, если просрочка произошла в 2016 году, а расчет неустойки будет произведен в 2017 году
Применяйте ключевую ставку Банка России, которая установлена на день уплаты неустойки. Допустим, просрочка произошла в июле 2016 года, но взыскать неустойку заказчик решил спустя год. Для расчета неустойки применяйте ставку, которая действует в июле 2017 года. Об этом сказано в пункте 6 Правил, которые утверждены Правительством в постановлении от 25.11.2013 № 1063, части 7 статьи 34 Закона № 44-ФЗ.
Как прописать и рассчитать пени для заказчика
Для заказчиков пропишите неустойку в виде пени на случай несвоевременной оплаты обязательств. Формула такая:
Пени
=
Неуплаченная сумма
:
300
×
Ключевая ставка
×
Количество дней просрочки
Внимание: просрочите оплату по контракту и заплатите не только пени поставщику, но и штраф государству в размере от 30 000 до 50 000 руб. (ст. 7.32.1 и ч. 1 ст. 7.32.5 КоАП).
Пример: заказчик просрочил оплату по контракту с СМП
Заказчик заключил контракт с СМП на услуги по монтажу электрооборудования на сумму 25 000 руб. Контрагент вовремя выполнил обязательства, и 7 августа заказчик подписал акт приемки. Заплатить исполнителю заказчик должен был в течение 15 рабочих дней, согласно части 8 статьи 30 Закона № 44-ФЗ. Последний день оплаты – 28 августа, однако деньги исполнителю заказчик перечислил только 9 сентября. Просрочка составила 10 дней. Контрагент рассчитал пени:
25 000 руб. : 300 × 7,75% × 10 = 64,58 руб.
Пени для заказчика в Правилах № 1042 не предусмотрены, однако включать их в проект контракта необходимо, согласно части 5 статьи 34 Закона № 44-ФЗ. В контракт включите формулировку:
«7.2.1. В случае просрочки исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, а также в иных случаях неисполнения или ненадлежащего исполнения Заказчиком обязательств, предусмотренных Контрактом, Исполнитель вправе потребовать уплаты неустоек (штрафов, пеней).
Пени начисляются за каждый день просрочки исполнения обязательства, предусмотренного настоящим контрактом, начиная со дня, следующего после дня истечения установленного контрактом срока исполнения обязательства. Такие пени устанавливаются в размере одной трехсотой действующей на дату уплаты пеней ключевой ставки Центрального банка от не уплаченной в срок суммы»
Как взыскать неустойку с поставщика
Если контрагент нарушил условия контракта, направьте ему требование заплатить неустойку. Рассчитайте сумму пеней и штрафа, укажите срок, в который контрагент должен оплатить неустойку. Составить требование поможет рекомендация.
Допустим, поставщик опоздал с поставкой и привез некачественный товар. В этом случае заказчик вправе одновременно взыскать с поставщика пени и штраф. Пени начислите за просрочку, а штраф – за нарушение обязательств по контракту. Если одновременно примените такие меры ответственности к поставщику, это не будет считаться двойным взысканием. Такой вывод следует из решения Арбитражного суда Мурманской области от 22.04.2016 по делу № А42-7982/2015 и постановления Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 25.03.2016 по делу № А27-7970/2015.
Направить требование можно:
в день, когда контрагент допустил просрочку, а в последующем пересчитать сумму неустойки на день оплаты;
в день, когда контрагент выполнил обязательства по контракту;
после того как закончится срок контракта.
Взыскать неустойку можно в течение трех лет с даты, когда узнали, что контрагент некачественно выполнил обязательства. Вывод следует из пункта 1 статьи 196, пункта 1 статьи 200, пункта 4 статьи 425 ГК.
Внимание: контрагент должен перечислить неустойку в течение семи дней, если другой срок не предусмотрели в контракте или в требовании заплатить штраф или пени. Об этом сказано в части 2 статьи 314 ГК.
Ситуация: как взыскать неустойку, размер которой больше размера обеспечения контракта
Если сумма неустойки больше суммы обеспечения контракта, то вычтите неустойку из оплаты по контракту. Правомерность такого способа подтвердил Минфин в письме от 30.12.2016 № 09-04-08/80112. Заказчик вправе вычесть неустойку из оплаты по контракту, если такая возможность прямо предусмотрена в контракте. Если условие в контракте не прописали, требуйте неустойку через суд.
Ситуация: неустойку начисляют по Правилам № 1063 или № 1042, если контракт был заключен в период, когда действовали Правила № 1063
Неустойку начислите по правилам, которые указаны в Постановлении № 1063. Правила из Постановления № 1042 применяют к закупкам, извещения по которым были размещены после 9 сентября 2017 года. Об этом сказано в пункте 3 Постановления № 1042.
Ситуация: как прописать пени в контракте при закупке услуг ОСАГО
При закупке услуг ОСАГО включите в контракт пени согласно Федеральному закону от 25.04.2002 № 40-ФЗ (далее – Закон № 40-ФЗ). Размер неустойки зависит от нарушения, которое допустил исполнитель контракта. Если контрагент с нарушением срока:
провел страховую выплату – 1 процент от размера страхового возмещения за каждый день просрочки;
сделал восстановительный ремонт – 0,5 процента от страховой суммы за каждый день просрочки, но не больше суммы возмещения;
направил потерпевшему мотивированный отказ в страховом возмещении – 0,05 процента от страховой суммы за каждый день просрочки.
Размеры неустойки перечислены в части 21 статьи 12 Закона № 40-ФЗ.
Пени по закону об ОСАГО следует применять, так как этот закон носит специальный характер к Закону № 44-ФЗ. Если одни отношения регулируют сразу два закона, то следует применять специальную норму. К такому выводу пришел Арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в постановлении от 11.10.2017 № Ф02-4601/2017. Арбитражный суд опирался на позицию Верховного суда в обзоре от 19.10.2016 № 3 (2016).
Как взыскать неустойку, если контрагент отказывается платить
Если контрагент отказывается платить неустойку, можете взыскать штрафы или пени тремя способами.
Способ 1. Потребуйте сумму неустойки от банка-гаранта, если контрагент обеспечил исполнение контракта банковской гарантией. Такой позиции придерживается Минэкономразвития в письме от 15.02.2016 № Д28и-416.
Чтобы взыскать неустойку, направьте в банк-гарант требование выплатить сумму по гарантии и документы:
расчет суммы выплаты. Сумма зависит от конкретного нарушения контрагента;
платежное поручение, которым подтвердите, что перечислили контрагенту аванс. Платежка понадобится, если выплатили контрагенту аванс, но он не выполнил обязательства и отказался вернуть деньги;
документ о гарантийном случае, если требуете выплату в гарантийный период. Например, акт расхождений, протокол разногласий, мотивированный отказ от приемки;
документ о полномочиях сотрудника, который подписал требование к банку. Например, решение об избрании руководителя или приказ о назначении, доверенность.
Перечень документов утвердило Правительство постановлением от 08.11.2013 № 1005. Как получить выплату по банковской гарантии, читайте в рекомендации.
Способ 2. Взыщите сумму неустойки из денежного обеспечения контракта. Для этого верните денежный залог за минусом штрафов и пеней. К примеру, подрядчик внес залог в 200 000 руб., просрочил обязательства, и вы насчитали пени на 5000 руб. Верните залог в размере 195 000 руб. Так считает Минэкономразвития: письма от 16.02.2017 № Д28и-938, от 09.01.2017 № ОГ-Д28-196. Схожую позицию высказали суды: постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 10.07.2015 по делу № А32-24092/2014, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 по делу № А42-7843/2014.
Возможность взыскать неустойку с обеспечения предусмотрите в контракте. Так, Арбитражный суд Хабаровского края признал, что взыскивать неустойку с денежного залога нельзя, если такого условия нет в контракте. При этом Тринадцатый арбитражный апелляционный суд посчитал, что заказчик вправе удержать неустойку из обеспечения, даже если не прописал условие в контракте (решение Арбитражного суда Хабаровского края от 09.11.2015 № А73-11880/2015, постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 21.05.2015 № 13АП-6093/2015).
Безопасней прописать условие в контракте – так избежите споров с контрагентом. Формулировка может быть такой:
Способ 3. Вычтите неустойку из оплаты по контракту, если предусмотрели такое условие в контракте.
Правомерность такого способа взыскать неустойку подтвердил Минфин в письме от 17.02.2017 № АС-4-5/3049. Аналогичной позиции придерживаются сотрудники ФАС и Минэкономразвития: письмо ФАС от 10.12.2015 № АЦ/70978/15 и письмо Минэкономразвития от 27.09.2016 № ОГ-Д28-11214. Право заказчика взыскать неустойку из оплаты контракта подтверждает судебная практика: постановления Арбитражного суда Северо-Западного округа от 21.08.2015 по делу № А42-3648/2014, от 08.11.2015 по делу № А56-4979/2014.
Как начислить неустойку, если заказчик расторгает контракт в одностороннем порядке
Если расторгаете контракт, начислите неустойку до даты, когда разорвали контракт, не позже. После расторжения контракта обязательства сторон прекращаются, поэтому начислять неустойку нельзя. На это указал Высший арбитражный суд в пунктах 3 и 10 постановления Пленума от 06.06.2014 № 35. Просрочку считайте так:
контрагент выполнил обязательства – датой окончания просрочки считайте день, когда подписали акт приемки;
контрагент не выполнил обязательства – считайте просрочку до дня, когда потребовали заплатить неустойку.
Кроме того, заказчик вправе потребовать от контрагента возместить фактически понесенный ущерб (ч. 23 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Ситуация: можно ли начислять неустойку после окончания срока действия контракта
Можно при условии, что после окончания срока действия контракта обязательства сторон по уплате неустойки продолжают действовать. Допустим, указали, что после окончания срока действия контракта обязательства сторон по уплате неустойки прекращают действовать. В таком случае начислите неустойку только до даты, когда контракт закончил свое действие или когда расторгли контракт. Об этом сказано в пунктах 3, 4 статьи 425 ГК, в пункте 68 постановления Пленума Верховного суда от 24.03.2016 № 7, в пункте 3 постановления Пленума ВАС от 06.06.2014 № 35.
Например, заказчик в контракте предусмотрел условие, что обязательства сторон, не исполненные до даты истечения срока действия контракта, за исключением обязательств заказчика по оплате работ, выполненных в течение срока действия контракта, прекращаются. К окончанию срока действия контракта подрядчик свои обязательства не исполнил. За просрочку обязательств заказчик выставил неустойку. В расчет включил дни после истечения срока действия контракта. Суд счел действия заказчика неправомерными, так как по условиям контракта заказчик вправе включать в расчет неустойки только дни до даты, когда контракт закончил действовать (определение Верховного суда от 06.07.2018 № 305-ЭС18-1392).
Ситуация: в какой срок поставщик должен оплатить штрафы и пени
Поставщик должен оплатить штрафы и пени в течение семи дней с даты, когда получил требование оплатить неустойку. Другой срок можете предусмотреть в контракте или в требовании заплатить неустойку. Вывод следует из части 2 статьи 314 ГК.
© Материал из Справочной системы «Госзаказ»