В чем вопрос.
Решение общего собрания ООО нужно оформить протоколом, при этом необходимо учитывать определенные правила. Если нарушить требования к оформлению протокола - решение смогут оспорить.
Решение общего собрания участников ООО оформляется протоколом в письменной форме (п. 3 ст. 181.2 Гражданского кодекса Российской Федерации, п. 6 ст. 37 Федерального закона «Об обществах с ограниченной ответствуенностью»).
С 1 сентября 2014 года вступили в силу изменения в Гражданский кодекс Российской Федерации, введенные Федеральным законом от 05.05.2014 №99-ФЗ, в соответствии с которыми установлено специальное требование к порядку подтверждения решений и состава участников собраний хозяйственного общества.
Принятие общим собранием участников хозяйственного общества решений посредством очного голосования и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются в отношении ООО путем нотариального удостоверения. Подп. 3 п. 3 ст. 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации предусматривает возможность исключения необходимости нотариального удостоверения посредством закрепления в уставе общества положений об альтернативном способе подтверждения подлежащих принятию решений.
До принятия Верховным судом Российской Федерации Обзора судебной практики по некоторым вопросам применения законодательства о хозяйственных обществах» (утв. 25.12.2019) для определения способа заверения решений ООО была сложившаяся практика - вынесение этого вопроса в отдельный пункт повестки дня, по результатам голосования которого определялся альтернативный способ, например, подписание протокола всеми участниками собрания. С полным текстом можно ознакомиться по ссылке https://www.vsrf.ru/documents/practice/28646/
Сегодня обратим внимание на пункты 2 и 3 Обзора, которые трактуют правила ст. 67.1 ГК РФ иначе:
«2. Решение общего собрания участников общества с ограниченной ответственностью, в соответствии с которым в отношении решений общества будет применяться альтернативный способ подтверждения, требует нотариального удостоверения.
Общество представило в регистрирующий орган заявление о государственной регистрации изменений, вносимых в учредительные документы юридического лица, в том числе протокол общего собрания участников, на котором было принято решение о внесении соответствующих изменений.
Решением регистрирующего органа обществу отказано в государственной регистрации указанных изменений со ссылкой на подпункт "а" пункта 1 статьи 23 Федерального закона "О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей".
Указанные обстоятельства послужили основанием для обращения общества в арбитражный суд с требованием о признании незаконным решения регистрирующего органа.
Удовлетворяя заявленные требования, суды первой и апелляционной инстанций исходили из отсутствия у регистрирующего органа правовых оснований для отказа в государственной регистрации, поскольку общество представило все необходимые для этого документы.
Судебные акты судов первой и апелляционной инстанций были отменены судом кассационной инстанции с вынесением нового решения об отказе в удовлетворении требования по следующим основаниям.
Из оспариваемого решения регистрирующего органа следовало, что регистрирующий орган счел непредставленным протокол общего собрания участников ввиду несоблюдения обществом требования подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) о его нотариальном удостоверении.
Согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ принятие общим собранием участников общества с ограниченной ответственностью решения и состав участников общества, присутствовавших при его принятии, подтверждаются путем нотариального удостоверения, если иной способ (подписание протокола всеми участниками или частью участников; с использованием технических средств, позволяющих достоверно установить факт принятия решения; иным способом, не противоречащим закону) не предусмотрен уставом такого общества либо решением общего собрания участников общества, принятым участниками общества единогласно.
Суд кассационной инстанции указал, что суды первой и апелляционной инстанций проигнорировали довод о том, что решение общего собрания, которым устанавливался иной способ подтверждения, не было удостоверено нотариально.
С учетом изложенного арбитражные суды, по мнению суда кассационной инстанции, пришли к ошибочному выводу о представлении обществом в регистрирующий орган всех необходимых для государственной регистрации документов и неправомерно удовлетворили заявленные им требования.
В связи с этим суд кассационной инстанции отменил состоявшиеся судебные акты и отказал в удовлетворении требования.
3. Требование о нотариальном удостоверении, установленное подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ, распространяется и на решение единственного участника.
Общество с ограниченной ответственностью обратилось в регистрирующий орган с заявлением о внесении в Единый государственный реестр юридических лиц (далее - ЕГРЮЛ) сведений о начале процедуры реорганизации юридического лица в форме присоединения к нему другого юридического лица.
Регистрирующий орган вынес решение об отказе в государственной регистрации юридического лица в связи с отсутствием нотариального удостоверения решения единственного участника общества, необходимого в силу подпункта 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ.
Отказ регистрирующего органа был обжалован в арбитражный суд.
Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения судом апелляционной инстанции, заявленные требования удовлетворены, поскольку суды сочли, что законодательство не требует нотариально удостоверять решение единственного участника общества.
Суд кассационной инстанции решение суда первой инстанции и постановление апелляционной инстанции отменил, в удовлетворении требования отказал, указав, что подпункт 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ направлен на то, чтобы исключить фальсификацию решения, принимаемого высшим органом управления общества, и действие указанной нормы в равной мере распространяется и на решение единственного участника общества, которое также подвержено риску фальсификации.
Кроме того, закон не содержит исключения в отношении решений единственного участника в части требования о нотариальном удостоверении, установленного подпунктом 3 пункта 3 статьи 67.1 ГК РФ.»
Таким образом, с даты принятия Обзора (25.12.2019г.) существует два варианта оформления решений:
- В Уставе ООО указать на альтернативный способ утверждения решений учредителя (-ей).
- Принять решение об альтернативном способе утверждения решения, заверить его нотариально и с этого момента использовать выбранный альтернативный способ.
До принятия Обзора существовал третий способ, который использовался участниками предпринимательской деятельности в связи с отсутствием прямого запрета и разъяснений ВС: в каждом решении отдельным пунктом повестки дня определялся альтернативный способ утверждения решения.
Полагаю, что и единственный участник также вправе выбирать альтернативные способы, так как нормы Гражданского кодекса не содержат специальных положений о порядке подтверждения решений хозяйственных обществ, которые имеют единственного участника. Имеется также практика арбитражных судов, свидетельствующая о том, что на решения единственного участника распространяется требование п. 3 ст. 67.1 ГК.
Хотя лично я считаю, что в хозяйственных обществах с единственным участником отсутствуют юридически значимые обстоятельства, которые должны подтверждаться нотариальн
И в ранних письмах Минфина и судебных решениях была сформулирована следующая позиция. В обществе, состоящем из одного участника, общие собрания не проводятся, а вопросы, относящиеся к компетенции общего собрания, решаются одним участником. Поскольку требование о нотариальном удостоверении, установленное под. 3 п. 3 ст. 67.1 ГК РФ, относится к оформлению решения общего собрания, на решение единственного участника оно не распространяется (п. 1.3. Письмо ФНС России от 28.12.2016 №ГД-4-14/25209@), Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 02.12.2019 по делу №А59-257/2019).
Делаем вывод.
Нотариальное удостоверение не требуется:
- В случае принятия решения на общем собрании, проведенном в форме заочного голосования
- В случае закрепления альтернативного способа утверждения решения в уставе ООО
- В случае закрепления альтернативного способа утверждения решения в решении участников, заверенного нотариально.
Масло масленное, но суть в том, что пока у вас нет на руках нотариально заверенного решения (или устава) с формулировкой о возможности альтернативного заверения решений - все решения участников ООО без нотариального удостоверения будут признаны ничтожными.