Субсидиарная ответственность позволяет быстро удовлетворить требования кредитора.

В статье рассматриваются теоретические и практические аспекты понятия "субсидиарная ответственность". Даются практические рекомендации по снижению риска ее наступления на основании анализа законодательства РФ.

Содержание:

1. Субсидиарная ответственность - лучшая страховка риска
2. Понятие субсидиарной ответственности
3. Виды субсидиарной ответственности
4. Основания возникновения обязательства
5. Кто может нести субсидиарную ответственность
6. Нормативные основания наступления ответственности
7. Особенности привлечения к субсидиарной ответственности отдельных категорий лиц
8. Банкротство юридического лица
9. Процедура привлечения
10. Привлечение руководителя
11. Ответственность главного бухгалтера
12. Привлечение сторонних лиц
13. Последовательность действий при привлечении к выплате долга
14. Способы ухода от субсидиарной ответственности

Субсидиарная ответственность - лучшая страховка риска

Среди множества форм ответственности, предусмотренных российским законодательством, особое место занимает субсидиарная – заимствованная из римского права форма, при которой ответственность за не исполненное обязательство возлагается на третье лицо, выступающее дополнительным (резервным) ответчиком при определенных обстоятельствах. Они могут предусматриваться в договоре или вытекать из закона.

Привлечение к субсидиарной ответственности – сложное с юридической точки зрения действие. Часто вызывает споры и обоснованные возражения со стороны резервного должника. В силу этого требует внимательного изучения нюансов действующего законодательства для правильного правоприменения.

Понятие субсидиарной ответственности

Понятие о рассматриваемой форме ответственности закреплено в ст. 399 ГК РФ. Оно определяется как обязанность по возмещению долга или ущерба в части или в полном размере при недостаточности средств у основного должника (ответчика), либо при невозможности исполнить обязательства в силу сложившихся обстоятельств. Чаще всего ими выступают:

• банкротство – неспособность исполнить финансовые обязательства;
• возраст (внебанкротная) – предусматривается для родителей (опекунов) несовершеннолетнего должника или причинителя вреда по административным или уголовным делам (от 14 до 18 лет), в силу отсутствия у него постоянного источника дохода и имущества.
  

Во взаимоотношениях, возникающих по поводу данных правоотношений, всегда задействованы три стороны:

• Кредитор, который вправе рассчитывать на исполнение обязательств в полном размере.
• Лицо, которое обязано исполнить обязательства, но не может сделать этого либо уклоняется от их исполнения.
• Дополнительный ответчик, который вынужден исполнять обязательства по погашению долга, но только в том случае, если кредитор предварительно предъявит требования к основному контрагенту, но не получив удовлетворения в установленном порядке предъявит требования к субсидиарному ответчику.

Виды субсидиарной ответственности

Их существует два:

Договорная – подавляющее большинство отношений, вытекающих из обычаев делового оборота. В тех случаях, когда один из контрагентов не уверен в платежеспособности другого, либо один из участников сделки желает получить дополнительные преференции при заключении сделки перед другими конкурентами, он может предоставить в качестве гаранта исполнения обязательств третье лицо. Разумеется, только с его согласия. Такая практика распространена в деловых отношениях, в которых исполнителем выступает дочернее или зависимое предприятие, а субсидиарным ответчиком является аффилированное к нему юридическое лицо.

Законная (внедоговорная) – возникает в силу прямого указания закона. К ней относится обязанность третьих лиц при наступлении банкротства. В этом случае к погашению долгов банкрота привлекаются лица, имевшие реальное влияние на принятие решений, дачу руководящих указаний или обеспечивавших финансовые потоки, а так же выгодоприобретатели от деятельности предприятия-банкрота (учредители, акционеры). Вторым внедоговорным субсидиаром выступают родители/опекуну несовершеннолетнего, причинившего имущественный вред

Основания возникновения обязательства

Должны сложиться следующие обстоятельства:

• основной контрагент не в состоянии полностью или частично удовлетворить требования кредитора;
• в силу обстоятельств у должника нет средств для погашения задолженности;
• отсутствовуют встречные требования денежного или имущественного характера к кредитору;
• кредитор должен поставить в известность о предъявлении требований по погашению долга к субсидиарному ответчику.
• перед началом исполнения выплаты долга субсидиарный ответчик обязан известить основного должника о намерении погасить задолженность. Это делается потому, что с момента изъявления согласия или предъявления иска со стороны кредитора у дополнительного ответчика возникает право требования возмещения ущерба с основного плательщика.

Таким образом, из соответчика он превращается в кредитора, по отношению к лицу, не способному исполнить выплату.

Обратитесь в компанию Top Line!

Кто может нести субсидиарную ответственность

Возложение соответственности возможно только на определенный круг лиц. В различных статьях Гражданского кодекса определены вероятные лица:

• участники полных товариществ или товариществ на вере;
• поручители по кредитам, если это предусмотрено в тексте договора;
• собственники казенных предприятий или учреждений, если у последнего не достаточно средств, чтобы погасить задолженности по не исполненным обязательствам, или последнее находится в стадии банкротства;
• бывшие участники полного товарищества, преобразованного в кооператив (КФХ) или акционерное общество, в течение 2-х лет отвечают по долгам нового предприятия всем своим имуществом;
• плательщики ренты, реализовавшие имущество, за счет которого выплачивалась рента;
• конциссионеры (подрядчики) за действия субконциссионеров (субподрядчиков) нанесших ущерб своими действиями третьим лицам и не способным за счет собственных средств полностью погасить задолженность;
• совершеннолетние дееспособные лица, отвечающие за действия несовершеннолетних лиц в возрасте 14-18 лет, причинивших вред имуществу, здоровью или жизни третьих лиц. Ими выступают родители, опекуну воспитательные учреждения, в которых воспитывается несовершеннолетний. Эмансипированные несовершеннолетние лица и лица, состоящие в браке, самостоятельно возмещают убытки. В этих случаях родители/опекуну не привлекаются для возмещения ущерба.

Нормативные основания наступления ответственностиКак любой вид материальной правоотношений, рассматриваемая регулируется положениями гражданского права. В силу этого основная норма, дающая основания привлечения к ней, это ст. 399 ГК РФ. В указанной норме:

• дается основное понятие;
• очерчивается круг лиц, которые могут включаться в данные правоотношения;
• схематически описывается процедура привлечения к ответственности.

Кроме основной нормы отсылки к применению содержаться в большом числе других норм гражданского права: ст. 56, 68, 75, 95, 105, 115, 120, 363, 586, 1029 ГК РФ, а так же в ФЗ № 127, «О банкротстве».

В качестве руководящих наставлений для судебной системы используются решения высших судебных органов – Пленумов ВС и ВАС РФ: № 6 от 01.07.1996, № 8 от 01.07.1996, № 21 от 22.06.2006 г., а так же постановления окружных и областных судов по рассмотрению и обобщению судебной практики, связанной с аналогичной категорией дел. Особенности привлечения к субсидиарной ответственности отдельных категорий лиц

Не смотря на то, что круг лиц четко определен в законе, существуют особенности, которые следует учитывать как кредиторам – при взыскании, так и лицам, к которым обращены требования.

Банкротство юридического лица

Банкротство – одно из двух предусмотренных законом обстоятельств. Основной вопрос в том, кто может быть привлечен к оплате долгов несостоятельного предприятия, если законом предусмотрено списание обязательств после завершения процедуры и ликвидации юридического лица? Оказывается, круг лиц, которых могут обязать полностью или частично возместить ущерб, причиненный объявлением банкротом, достаточно широк. Ими могут выступать:

• учредители (акционеры) компании;
• ТОП-менеджмент (члены совета директоров, генеральный или исполнительный директор, президент);
• главный бухгалтер;
• распорядитель имущества при выводе активов до объявления фирмы банкротом;
• лица, участвующие в процедуре банкротства и злоупотребившие своими полномочиями – конкурсный управляющий или председатель ликвидационной комиссии, распродавшие имущество по ценам, ниже утвержденных собранием кредиторов.

Процедура привлечения

Наступление после банкротства не происходит автоматически. Для этого необходимо пройти ряд этапов:

• инициацию процедуры банкротства;
• определения размера задолженности перед каждым из заявивших претензии кредиторов;
• формирование конкурсной массы;
• удовлетворение требований кредиторов всех очередей после реализации имущества банкрота;
• вынесение судебного решения об объявлении предприятия банкротом и исключение их ЕГРЮЛ.

Только после этого может возникнуть вопрос о привлечении указанного выше круга лиц к субсидиарной ответственности для погашения неудовлетворенных обязательств перед кредиторами. Эту процедуру можно инициировать в течение срока исковой давности – не позднее 3-х лет после объявления банкротом юридического лица.

Привлечение руководителя

За исключением узкого круга юридических лиц, в настоящее время не используемых в хозяйственной практике на территории РФ, руководители предприятий не несут полной материальной ответственности за результаты деятельности предприятия в целом и отвечают по обязательствам только в пределах размера уставного капитала. Существенные изменения в практике привлечения руководящего состава предприятия и лиц, имеющих право оказывать влияние на работу фирмы (учредителей, акционеров) были внесены в 2017 году. Закон 266-ФЗ изменил порядок привлечения руководящих лиц предприятия-банкрота в случае недостаточности средств, вырученных от реализации конкурсной массы для удовлетворения требований кредиторов.

Для привлечения требуется, чтобы кредитор или конкурсный управляющий в судебном порядке доказали, что руководитель (номинальный директор) совершил одно или несколько действий:

• заключил сделку, нанесшую невосполнимые убытки предприятию;
• скрыл от совета директоров существенные условия совершенной сделки;
• не соблюдал порядка заключения сделок, требующих одобрения коллективным органом предприятия (советом директоров, собранием акционеров);
• уничтожил документы финансовой отчетности и делопроизводства после увольнения с должности или в процессе банкротства;
• совершил сделку в корыстных интересах или с превышением должностных полномочий.

В любом из перечисленных случаев основная цель кредиторов – доказать умышленный характер действий руководителя предприятия, направленный на доведение предприятия до банкротства.

N.B! Некомпетентность, не содержащая прямого умысла, не трактуется как прямой умысел и не влечет привлечения к покрытию долгов предприятия-банкрота за счет личных средств руководителя.
Ответственность главного бухгалтера

Главный бухгалтер предприятия, наряду с руководителем, имеет особый правовой статус, обусловленный тем, что именно на него возложена обязанность за контролем над всеми финансовыми потоками, принятие решений по распоряжению денежными средствами и контроль за финансовой и налоговой отчетностью предприятия. Чтобы в результате банкротства обязать главбуха возместить материальные потери, надо чтобы он совершил хотя бы одно из перечисленных действий:

• являлся членом коллегиального исполнительного органа (совета директоров, администрации);
• имел право на издание распоряжений по использованию денежных средств или имущества;
• являлся собственником более 1/2 долей или акций предприятия;
• получил от совершенных сделок личную выгоду;
• не контролировал финансовую отчетностью предприятия;
• способствовал уничтожению документов бухгалтерского учета.

Главный бухгалтер может быть привлечен и в том случае, если он не состоял в трудовых отношениях с предприятием-банкротом, а исполнял обязанности на основании гражданско-правового договора (номинального бухгалтера). Главное – доказать, что предпринятые им действия или бездействия повлекли банкротство.

Привлечение сторонних лиц

Практика ухода от ответственности за счет перевода имущества и денежных средств накануне банкротства в аффилированные с должником структуры – повсеместная. Бороться с ней сложно, поскольку она требует сбора обширной доказательственной базы. Наиболее часто выгодоприобретателем от действий руководителя или главного бухгалтера доведших предприятия до банкротства являются не они сами, а их родственники или третьи лица, действующие в сговоре. Доказать факт приобретения не соответствующего уровню доходов имущества родственниками не сложно, даже в том случае, если они формально являются владельцами самостоятельного бизнеса. Главное – найти и доказать связь юридических лиц, одно из которых находится в стадии банкротства, а второе – финансов процветает.

Последовательность действий при привлечении к выплате долга

Чтобы добиться положительных результатов, необходимо соблюсти последовательность, доказывающих логическую связь между действиями должника и кредитора, влекущую привлечение третьего лица. Для этого:

• выясняют причину неисполнения обязательств;
• направляют предусмотренную договором или законом письменную претензию с требованием возврата долга. Обязательно указывают сумму и точную дату возврата;
• если в течение обозначенного срока получен ответ о невозможности исполнения обязательств или ответа не последовало, предъявляются требования к третьему лицу.
• субсидиарный должник обязан уведомить о получении требования погашения задолженности основного участника договора;
• в случае несогласия с требованиями кредитора дополнительный ответчик обжалует их в суде. При этом, основной должник привлекается в качестве соответчика;
• на субсидиарного ответчика возлагается выплата только той части долга, которая не оплачена и не погашена встречными обязательствами кредитора.

После оплаты долга возникает право регрессного требования по оплате средств с основного участника договора в течение 3-х лет.

Способы ухода от субсидиарной ответственности

До 2017 года банкротство предприятия являлось удобной лазейкой (амнистией) для безнаказанного ухода от материальной ответственности руководителей и бухгалтеров, доведших предприятие до банкротства. Практика последних 2-х лет свидетельствует о том, что с подачи кредиторов и конкурсных управляющих, все чаще предпринимаются попытки удовлетворить требования кредиторов за счет имущества виновных в банкротстве лиц.

Чтобы после объявления предприятия банкротом не стать участником иска о субсидиарном возмещении убытков, надо предпринять ряд действий. Они должны быть предприняты до инициирования процедуры банкротства.

Основное внимание уделяют:

• восстановлению бухгалтерской отчетности;
• закрытию сделок с аффилированными компаниями;
• отказу от распродажи имущества накануне процедуры банкротства;
• своевременному составлению антикризисного плана и подаче заявления о банкротстве.

Персональным выходом из складывающейся неблагоприятной ситуации, когда риск привлечения велик, а средств на возмещения ущерба нет – инициирование банкротства физического лица. При этом следует помнить, что процедуру можно инициировать только в том случае, если совокупный размер задолженности составляет не менее 500 000 рублей ст. 213.3 ФЗ № 127), а срок неисполнения обязательств не менее 3-х месяцев.

Привлечение к субсидиарной ответственности позволяет максимально полно удовлетворить интересы добросовестной стороны договорных отношений или лица, понесшего ущерб следствие действий несовершеннолетнего. Это удобный способ избежать длительных судебных споров и поэтапного исполнения обязательств неплатежеспособным должником, выплата которых может растянуться на долгие годы.