Верховенство права обычно требует, чтобы правительство всегда действовало в пределах своих полномочий; соблюдало надлежащие процедуры; и обеспечивало равенство доступа к судам и другим механизмам для вынесения судебных решений.
Эта "тонкая" или процедурная версия доктрины верховенства права, вероятно, будет процветать в экономических сообществах, хотя доктрина не везде получает одинаковое толкование.
На глобальном уровне ключевым требованием верховенства права является правовой порядок с фиксированными и стабильными общими принципами наряду с формальными правами доступа к судам для разрешения споров.
Действие верховенства права на укрепление конституционализации
Доктрина верховенства права может также действовать для того, чтобы закрепить механизм на месте посредством процесса конституционализации.
Самый яркий пример такого процесса в действии можно найти в первые дни существования Европейских сообществ: где чтение договоров в свете немецкой ОРДО-либеральной доктрины в качестве суррогатной Конституции в сочетании с созданной судьей доктриной верховенства права ЕС фактически связало государства-члены с капиталистической экономикой, обязав их «обеспечивать организацию и функционирование своих экономик в соответствии с принципами рынка и конкуренции».
Четко сформулированные в договорах «четыре свободы» (свободное передвижение людей, товаров, услуг и капитала, и учреждение) уже давно читаются как экономическая Конституция, связанная с экономической концепцией гражданства.
Вместе с "тонкой" экономической версией верховенства права свободы также повлияли на то, как Европейский суд приступил к выполнению своей задачи по внедрению принципов административного права при осуществлении своей функции судебного надзора в соответствии со статьями 230 и 232 ТИК.
В значительной степени заимствованные из национальных систем, они сосредоточены на законности и надлежащей правовой процедуре, хотя обычные юристы должны отметить центральное место, отведенное судом немецкому принципу пропорциональности.
ЕС является выдающимся, но отнюдь не единственным примером того, что Грей, враждебный идеологии, назвал «попыткой свободного рыночного эксперимента конца двадцатого века узаконить с помощью демократических институтов жесткие ограничения сферы и содержания демократического контроля над экономической жизнью».
«Глобальный конституционализм»
Та же капиталистическая, рыночная, экономическая идеология формирует фоновые ценности Всемирной торговой организации (ВТО), а также, с важными оговорками, Всемирного банка и МВФ, хотя возможности для действий и распространения ценностей до сих пор были меньше, чем в случае с Европейским Союзом, где мощный суд, твердо установив и проникнувшись этими принципами, навязал их непосредственно государствам-членам.
Для «Stone Sweet», однако, рынки, вероятно, являются социальными институтами, которые в наибольшей степени зависят от нормативных основ. Действительно, невозможно представить себе рынки без весьма утонченного, юридически оформленного социального интереса в форме гражданских и имущественных прав, договорного и деликтного права и механизмов формального судебного разбирательства.
Петерсманн утверждает исключительную важность национальных и международных конституционных гарантий свободы, недискриминации и верховенства права «как предпосылок» демократического мира, утверждая для этой триады экономических ценностей статус «глобального конституционализма».
Кроме того, тот же автор прямо связывает ВТО, верховенство права и судебную практику, когда он говорит, что: «обращение к внутреннему судебному разбирательству предлагает наиболее эффективные и наиболее демократические средства для децентрализованного применения точных и безусловных правил ВТО гражданами, заинтересованными в защите личной свободы и верховенства права от протекционистских злоупотреблений государственными полномочиями, и в интересах граждан, заинтересованных в защите личной свободы и верховенства права».
Экономический либерализм и его особенности
Различают несколько вариантов или степеней экономического либерализма.
«Жесткое либертарианство» ограничен защитой частной собственности и основных рыночных свобод.
Неолиберализм «подчеркивает преимущества» экономической Конституции, основанной на международной свободной торговле. Однако не выступает против защиты основных прав или окружающей среды.
«Регулятивный функционализм» принимает государственное регулирование и скептически относится к рынку как к средству подотчетности. Среди рядов регулятивных функционалистов мы находим несколько неожиданный союз сторонников рынка и антикапиталистов, принимая в качестве общей позиции необходимость глобального кодекса корпоративной ответственности.
Принципы агентства и делегирования используются для легитимного нормотворчества в глобальном пространстве. Иными словами, национальные государства, используя полномочия по иностранным делам, имплицитно передают межправительственным организациям полномочия «выполнять условия общественного договора».
Таким образом, «корпоративное либертарианство» или подход максимизации прибыли, как говорят, информирует политику таких органов, как ВТО или Всемирный банк, когда они призывают к приватизации, дерегулированию и либерализации глобальных рынков.
При этом экономический либерализм все больше способен принять «этический пол ответственности», применимый как к многонациональным предприятиям, так и к международному нормотворчеству.
Это своего рода конституционализация межправительственных организаций. Актуальность этого очевидна: в центре внимания сторонников глобального административного права стоит чрезмерная "конституционализация" ценностей - особенно в отношении легитимности нормотворчества в глобальном пространстве, которое должно быть открытым.
Таким образом, развивается более мягкая форма экономического либерализма, авторы которой заинтересованы и поддерживают некоторые из процессуальных принципов «публичного права».
В любом случае всегда существовали более мягкие, содержательные толкования доктрины верховенства права, направленные на придание верховенству права морального аспекта.
Например, в 1959 году верховенство права стало центральным элементом конгресса, состоявшегося в Нью-Дели. Здесь международная комиссия юристов подписала декларацию, в которой принцип верховенства права прочно занял центральное место в социально-демократической политической повестке дня.
Примечательно, что Конгресс не был полностью англо-американским предприятием; юристы из 53 стран, многие из которых являются представителями развивающихся стран, подписали декларацию, которая имеет сильную содержательную базу и имеет поразительное сходство с повесткой дня в области благого управления, о котором подробнее я расскажу в следующей статье.