Правовая традиция представляет собой совокупность глубоко укоренившихся, исторически обусловленных представлений о природе права, о роли права в обществе и государстве, о надлежащей организации и функционировании правовой системы, о том, как право должно создаваться, применяться, изучаться, совершенствоваться и преподаваться. Правовая традиция является одним из аспектов общей культуры, и ее можно отличить от национальной правовой системы, если национальная система государства не признает силу своих правовых традиций в явной форме.
Правовые традиции - это культурные феномены, "определяющие категории, в которые может быть организован неаккуратный бизнес жизни" и через которые могут быть разрешены споры. Иногда разные традиции могут действовать в рамках одного государства или пересекаться между государствами.
Это - правовой плюрализм, "одновременное существование - в рамках одного правового порядка - разных правовых норм, применимых к идентичным ситуациям".
Канада является правовым плюралистическим государством; гражданские, общие и коренные правовые традиции организуют урегулирование споров различными способами, хотя между ними есть сходство.
Жизненная сила каждой правовой традиции зависит не только от ее исторического признания или того, как она воспринимается другими традициями.
"Сила традиции заключается не в том, насколько тесно она придерживается своей первоначальной формы, а в том, насколько хорошо она способна развиваться и сохранять актуальность в меняющихся обстоятельствах".
В случае признания и предоставления ресурсов и возможностей для роста каждая правовая традиция может быть актуальной в современных условиях. Отличительной чертой подлинной и живой традиции является то, что она указывает нам не только на себя.
Каждая из трех основных правовых традиций Канады актуальна в этом отношении и продолжает развиваться и оставаться актуальной в меняющихся обстоятельствах.
Первыми юристами-практиками в Северной Америке стали коренные жители этой страны.
Эти народы известны как "аборигенные", "коренные" или "первые" народы континента и включают, в частности, древние и современные народы Инну, Микмаков, Малисеитов, Кри, Монтагнаис, Анишинабек, Хауденосауни, Дакота, Лакота, Накота, Ассинабуане, Саулто, Анисинабуа, Блэкфут, Секвепемекс, Нльхакапекс, Салиш, Кваквака'вакв, Хаида, Цимшьян, Гитсан, Тахлтан, Гвич, Ин.
Традиции коренных народов могут исторически отличаться друг от друга так же, как и другие народы и культуры мира.
Например, канадские коренные народы говорят более чем на пятидесяти различных языках аборигенов из двенадцати различных языковых семей, которые имеют такие же значительные различия, как и языковые семьи в Европе и Азии.
Лингвистическое, генеалогическое, политическое и правовое происхождение этих народов прослеживается на протяжении тысячелетий в различных регионах или территориях Северной Америки. Этим объясняется большое разнообразие законов среди групп коренного населения.
Однако ведутся дебаты о том, что такое "закон" и практиковали ли коренные народы в Канаде юриспруденцию до прибытия европейцев.
Некоторые говорили, что коренные народы в Северной Америке существовали до принятия закона. Те, кто придерживаются этой точки зрения, считают, что законы общества существуют только в том случае, если они провозглашены какой-либо признанной властью, способной обеспечить их соблюдение.
Юрист Джон Остин выразил это мнение, когда писал:
По своему происхождению обычай - это правило поведения, которое управляемые соблюдают спонтанно или не соблюдают закон, установленный политическим начальником.
Обычай трансформируется в позитивное право, когда он принимается как таковое судами, а принятые на его основании судебные решения исполняются властью государства.
Но прежде чем оно будет принято судами и облечено в правовую санкцию, это просто правило позитивной морали: правило, соблюдаемое гражданами или субъектами, но получающее единственную силу, которой оно, можно сказать, обладает, от общего неодобрения, которое ложится на тех, кто его нарушает.
Таким образом, по мнению таких позитивистов, как Остин, правовой системе необходимы централизованная власть и четкое командование.
К сожалению, анализируя основания для такого вывода, можно обнаружить, что он основывается на неточных характеристиках обществ коренных народов.
За формулировкой Остина стоит идея о том, что у аборигенов не было закона, поскольку они были "дикими" и "живущими без подчинения" из-за "невежества" и "глупости" в неподчинении политическому правительству. Мнения о том, что коренные народы оказались ниже по так называемому "масштабу цивилизации" из-за того, что их неевропейские организации не выдержали тщательного изучения.
Юристы отвергли эти формулировки как "грубую неправильную квалификацию".
Верховный суд Канады также осудил этот подход:
К оценке и толкованию представленных фактических исторических документов и нормативных актов следует подходить в свете современных исследований и знаний, игнорируя древние концепции, сформулированные, когда понимание обычаев и культуры нашего коренного народа было рудиментарным и неполным и когда считалось, что они полностью лишены единства, законов или культуры, по сути, нечеловеческого рода.
Хотя суды и законодательные органы являются важным источником права в Канаде, обществу необязательно иметь такие институты, чтобы обладать правом.
На самом деле, несмотря на имеющиеся у некоторых сомнения относительно наличия права в обществах коренных народов, существует давняя история признания правовых традиций коренных народов теми, кто сталкивается с этими обществами.
Заявления европейцев о том, что коренные народы не имеют правительства или законодательства, противоречат их практике обращения с ними на основе договоров и соглашений.
Между коренными народами существовал длительный период взаимодействия до прибытия европейцев и исследователей с других континентов. Существуют договоры, межбрачные связи, переезды, войны и длительные периоды мира.
Когда европейцы и другие приехали в Северную Америку, они столкнулись со сложным социально-правовым ландшафтом. Сложность и масштабность такого взаимодействия проявляется в ранних договорных и брачных отношениях.
Первые договоры в Северной Америке касались законов коренных народов. Эти договоры существовали до прибытия европейцев и зафиксировали торжественные договоренности о том, как стороны будут относиться ко всем частям их мира.
Например, Хауденосауни из восточной части Великих озер сохранили сложную договорную традицию о том, как жить в мире, которая охватывает все их отношения: растения, рыбу, животных, членов их наций и членов других наций.
Они также имеют правовые традиции, которые регулируют отношения конфедерации народов: могавков, онейда, анандога, сенека и каюга. Этот закон, известный как Великий закон мира, на протяжении всей истории служил источником вдохновения для других народов.
Как и хауденосауни, многие "первые нации" соблюдают и разрабатывают законы на основе договоров и соглашений, которыми руководствуются в своей деятельности на своих соответствующих землях.
Спасибо большое за ваше внимание! Интересна ли вам эта тема? Продолжать писать?