Жил да был человек без юридического образования. Ничего себе жил, да вдруг ринулся в предпринимательство, и возникла у него надобность в составлении договоров.
Почему?
Во-первых, потому что закон, а именно, ст.161 ГК РФ, требует заключения в письменной форме сделок юридических лиц между собой и с гражданами, за исключением случаев, когда сделка исполняется при самом ее совершении (например, розничная купля-продажа). Индивидуальным предпринимателем не следует обольщаться тем, что они в названной статье не упомянуты. Они хоть формально юридическими лицами и не являются, но согласно ст.23 ГК РФ большинстве случаев к ним приравниваются, а этот случай как раз тот самый и есть.
Во-вторых, из чувства самосохранения. Слову своему, сами знаете, всяк хозяин: сегодня дал, завтра назад взял. А что писано пером – не вырубишь топором. Не на все сто конечно гарантия, но все же наведению порядка в делах, а также защите от недобросовестных контрагентов и недоброжелательных налоговиков весьма может поспособствовать: с бумажками-то качественными наперевес переговоры вести всегда сподручнее. А дойди дело, не приведи Бог, до налоговой проверки или до суда, так без бумажек и вовсе никак. В суде ведь теоретически только истина устанавливается, а на деле – то, что доказать можно. Основные же доказательства – документы.
Однако ж на юриста бизнесмену новоявленному тратиться жалко, да и договорчик-то надобен простенький, каких другие уж миллионы штук поназаключали.
Как тут быть? Самое простое, взять некий образец и сваять собственный договор по образу и подобию его.
Но скажем честно: чужой договор - плохой договор, потому как всяк по-своему дело правит и чем-нибудь от других да отличается. Словом, не нашел наш коммерсант стопроцентно подходящего образца и придется ему редактировать тот, что всех более приглянулся.
Вот только чтобы выбрать действительно стоящую рыбу (шаблон) договора и откорректировать ее достойным образом, необходимо иметь хоть какое-то представление о том, как это вообще должно выглядеть.
А там уж один шаг до самостоятельного составления несложных договоров с нуля.
Так не шагнуть ли нам, дамы и господа?
В путь!
С чего начнем? А начнем с основ. Сразу после небольшого отступления.
Коль скоро Вы дошли до этого места и не потеряли надежду извлечь для себя пользу из предлагаемого чтива, то действуйте сообразно следующему алгоритму:
1. Дочитайте самоучитель до конца (он будет публиковаться частями), ибо в нем самые что ни на есть основы основ коротенько отмечены;
2. Просмотрите шпаргалку по интересующему Вас виду договора, где полезные подсказки приведены (шпаргалки будут опубликованы после публикации текста самоучителя);
3. Следуя советам самоучителя, используя присущие Вам жизненную опытность да здравый смысл, выберите некоторое количество образцов нужного Вам договора (благо, в инете их – море разливанное; опять же у конкурентов, какие посолиднее, прикинувшись клиентом, вариантик получить можно) и методом резьбы по тексту сотворите требуемую рыбу;
4. Полученную рыбу договора всенепременно покажите своему бухгалтеру и заставьте прочитать внимательно, потому как некачественно написанный договор (иной раз два-три неверных слова, позабытая строка или неосторожная формулировка) может иметь далеко идущие и крайне неприятные налоговые последствия. Только после того, как бухгалтер Ваш проект одобрит и со знанием дела растолкует почему, заполняйте его, опять-таки с учетом мнения бухгалтера, конкретикой (реквизитами контрагентов; ценами; наименованием товаров, работ или услуг и т.п.). А там и работайте в свое удовольствие;
5. Если результат самодеятельного творчества не удовлетворил Вас, бухгалтера или контрагентов – обратитесь к специалисту .
А теперь продолжим.
Большая часть того, что касаемо договоров, прописано в Гражданском кодексе Российской Федерации (сокращенно – ГК РФ или просто ГК). Изрядный, надобно сказать, талмуд – читать не перечитать. И первая-то часть у него есть, где общие положения о сделках, обязательствах, договорах и множестве прочих разностей описаны, и вторая – где главным образом отдельные виды договоров по полочкам разложены.
Про третью (наследственное и международное частное право), а также четвертую (права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации), не к ночи будь помянуты, пока что скорбно помолчим. Потому как в эти кущи самостоятельно без поддержки профессионала лезть не след.
Налоговые аспекты, которые всем нам приходится учитывать при составлении договоров, содержатся, естественно, в Налоговом кодексе Российской Федерации (короче - НК РФ, а еще короче - НК), который в смысле навороченности, запутанности, а главное, непрерывной изменяемости затмевает ГК по всем статьям.
Самоучитель сей обращен к начинающему бизнесмену, строящему свой небольшой и несложный бизнес на просторах любимой родины в отношениях с россиянами же. В нем (самоучителе, то есть) мы не будем вдаваться в дебри заключения договора путем обмена письмами с разными там офертами и акцептами. К чему огород городить да копить бумажки кипами, когда проще всего составить единый документ, подписываемый обеими сторонами (многосторонние договоры здесь не рассматриваются), и дело с концом.
По причинам, изложенным выше, учить ГК и НК наизусть не станем, пройдемся по верхам и обратим внимание лишь на некоторые статьи (когда без этого совсем уж никак никуда) да на кое-какую арбитражную практику для наглядности, а порою и острастки особо самонадеянных бизнесменов.
Составителю договоров необходимо помнить, что:
1. В соответствии со ст. 432 ГК РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в надлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (конкретнее – в шпаргалках).
Если хотя бы одно из существенных условий договора не согласовано (пропущено) - договор считается незаключенным, зря только время и бумагу перевели.
2. Не смотря на предоставляемую ГК свободу договора, нельзя забывать о существовании императивных (прямо предписывающих, общеобязательных, требующих неукоснительного соблюдения) норм, которых никаким договором отменить нельзя. Что в законе написано – тому и быть. Любые соглашения, противоречащие этим самым императивным нормам недействительны. Как договор ни выворачивай, а случись что – будет так, как законом предписано, даже если в договоре о том из хитрости, лени или экономии бумаги словом не упомянуто.
Статья 421. Свобода договора
1. Граждане и юридические лица свободны в заключении договора.
Понуждение к заключению договора не допускается, за исключением случаев, когда обязанность заключить договор предусмотрена настоящим Кодексом, законом или добровольно принятым обязательством.
2. Стороны могут заключить договор, как предусмотренный, так и не предусмотренный законом или иными правовыми актами. К договору, не предусмотренному законом или иными правовыми актами, при отсутствии признаков, указанных в пункте 3 настоящей статьи, правила об отдельных видах договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами, не применяются, что не исключает возможности применения правил об аналогии закона (пункт 1 статьи 6) к отдельным отношениям сторон по договору.
3. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров, предусмотренных законом или иными правовыми актами (смешанный договор). К отношениям сторон по смешанному договору применяются в соответствующих частях правила о договорах, элементы которых содержатся в смешанном договоре, если иное не вытекает из соглашения сторон или существа смешанного договора.
4. Условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (статья 422).
В случаях, когда условие договора предусмотрено нормой, которая применяется постольку, поскольку соглашением сторон не установлено иное (диспозитивная норма), стороны могут своим соглашением исключить ее применение либо установить условие, отличное от предусмотренного в ней. При отсутствии такого соглашения условие договора определяется диспозитивной нормой.
5. Если условие договора не определено сторонами или диспозитивной нормой, соответствующие условия определяются обычаями, применимыми к отношениям сторон.
Статья 422. Договор и закон
1. Договор должен соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом и иными правовыми актами (императивным нормам), действующим в момент его заключения.
2. Если после заключения договора принят закон, устанавливающий обязательные для сторон правила иные, чем те, которые действовали при заключении договора, условия заключенного договора сохраняют силу, кроме случаев, когда в законе установлено, что его действие распространяется на отношения, возникшие из ранее заключенных договоров.
Так что если Ваш контрагент в законном договоре глупость противозаконную написал, можете ее в крайнем случае проигнорировать, и ничего Вам за это не будет.
Статья 168. Недействительность сделки, не соответствующей закону или иным правовым актам
1. За исключением случаев, предусмотренных пунктом 2 настоящей статьи или иным законом, сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, является оспоримой, если из закона не следует, что должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
2. Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта и при этом посягающая на публичные интересы либо права и охраняемые законом интересы третьих лиц, ничтожна, если из закона не следует, что такая сделка оспорима или должны применяться другие последствия нарушения, не связанные с недействительностью сделки.
Статья 180. Последствия недействительности части сделки
Недействительность части сделки не влечет недействительности прочих ее частей, если можно предположить, что сделка была бы совершена и без включения недействительной ее части.
3. Великое множество гражданско-правовых установлений по части договоров являются все же диспозитивными (дающими свободу выбора, то есть). Так прямо в законе и пишется: «…, если иное не предусмотрено договором». Иногда пишется несколько иначе, но с тем же смыслом. Сие значит, что ежели Вас законом установленное положение вещей не устраивает, то можно проявить самостоятельность и это самое «иное» предусмотреть выгодным Вам манером.
Если же законная формулировка диспозитивной нормы Вас вполне устраивает и конкретизации в Вашем договоре не требует, то можно этот пункт и вовсе опустить: законом все урегулировано, так к чему зря бумагу марать? Для памяти вот разве – чтобы за каждым чихом в ГК не заглядывать.
Самодеятельные исправления (замазали, зачеркнули, надписали и пр.) допускаются лишь при условии, что они заверены подписями и (при наличии) печатями сторон. Указывая дату внесения исправлений, не забудьте, что внесенные исправления будут действовать на будущее время.
Чтобы составить договор, надобно знать, договор какого вида Вы вознамерились заключить и иметь план, то есть получить представление
1. СТРУКТУРА ДОГОВОРА
Структура эта может быть весьма примитивной (пункты 1, 2, 3, 4, 5…), а может быть весьма сложной (куча разделов, поделенных на параграфы, разбитые на статьи с пунктами и подпунктами). Можно при определении структуры руководствоваться Приложением к Письму Роскомторга от 09.11.95 № 1-1492/32-21 (довольно неудобная она у них).
Поскольку мы намереваемся составить простой договор без выкрутасов, то и выберем золотую середину, чтобы лишней воды в договоре не лить, но и ничего существенного постараться не позабыть. Потому базовая (универсальная) структура у нас будет такова:
1. Преамбула
2. Предмет договора
3. Права и обязанности сторон
4. Цены и порядок расчетов
5. Ответственность сторон
6. Срок действия договора
7. Прочие условия
8. Реквизиты и подписи сторон
При составлении некоторых видов договоров нелишне, а порой и совершенно необходимо будет добавить по раздельчику, но об этом в шпаргалках попозжее напишу.
Продолжение следует.