Зачастую в проекте Контракта Заказчики указывают НДС. Когда в такой закупке побеждает участник, использующий специальный налоговый режим (УСН, ЕНВД и др.), с Заказчиком могут возникнуть спорные вопросы.
В частности, Заказчики начинают давить на Исполнителей,* требуя предоставить счёт-фактуру и подписать Акт сдачи-приёмки с указанием в нём НДС, или просто удерживают НДС при оплате товара.
* Под Исполнителем в данной статье мы понимаем Подрядчиков и Поставщиков и иных победителей закупки.
В данной статье разбираемся в том, как не отдать Заказчику 20% от стоимости контракта?
В чём интерес Заказчика?
- Заказчик заинтересован в том, чтобы сэкономить, поскольку высвобожденные в таком случае денежные средства он сможет направить на другие цели.
- Кроме того, если Заказчику удаётся убедить Исполнителя в правомерности своих действий, он зачастую понуждает последнего к заключению дополнительного соглашения к контракту. Таким соглашением расширяется объём взятых на себя обязательств Исполнителя (на сумму НДС), либо уменьшается сумма контракта (см. п.1). И в том и в другом случае Заказчик остаётся "в плюсе".
- Удерживая сумму НДС из цены контракта или понуждая Исполнителя к заключению доп.соглашения, Заказчик остается "чист" перед органами финансового контроля. Такие органы зачастую заставляют добросовестных Заказчиков идти в суд и взыскивать с Исполнителей, по их мнению, неосновательное обогащение последних. Суды, однако, придерживаются кардинально иной позиции, как итог - отказы во взыскании (Постановление Арбитражного суда Северо-Кавказского округа от 01.08.2018 N Ф08-5980/2018 по делу N А53-29054/2017 ;Постановление Арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.06.2019 N Ф04-2096/2019 по делу N А45-37023/2018).
НДС в Контракте - это прибыль Исполнителя на УСН!
Первое, что необходимо уяснить и запомнить - НДС, указанный в контракте, не является приговором для компаний и предпринимателей, которые применяют УСН. Согласно сложившейся практике, в таком случае НДС - это прибыль Исполнителя, которая подлежит перечислению в счет последнего.
Заказчик не имеет никаких правовых оснований удерживать указанную сумму либо понуждать Исполнителя к заключению доп. соглашения.
Цена контракта носит твёрдый характер, определяется на основании предложения победившего участника закупки и не может изменятся без законных на то оснований (ч. 1 ст.34, ст.95 Закона №44-ФЗ).
Важные разъяснения госорганов в обоснование нашей позиции:
В то же время необходимо учитывать следующее:
Перечислять в бюджет НДС необходимо только тогда, когда Исполнитель выставил счёт-фактуру на основании ст.ст. 149, 169 НК РФ. Если счёт-фактура не выставлялась, то НДС не уплачивается, даже в тех случаях когда Заказчик при оплате выделил сумму НДС (Письмо ФНС России от 08.11.2016 № СД-4-3/21119@).
Поэтому мы настоятельно рекомендуем всем Исполнителям при возникновении проблем с Заказчиком не идти на поводу последнего и не выставлять в его адрес счёт-фактуру. Требуйте оплаты в соответствии с контрактом, а в случае получения отказа смело обращаться в суд за защитой своих прав и интересов.
Изменение Контракта в связи с указанием НДС
Необходимо учитывать то обстоятельство, что, если Заказчик не предусмотрел в проекте контракта вариативное условие о цене контракта, то изменить безальтернативный вариант невозможно. Этот подход поддержан судебной практикой (Постановление Арбитражного суда Восточно-Сибирского округа от 26.12.2017 № Ф02-5842/2017 по делу № А10-542/2017; Определение Судебной коллегии по экономическим спорам Верховного Суда РФ от 30.05.2019 № 305-ЭС19-391 по делу № А40-88142/2018).Однако, если Заказчик указал вариативное условие, то исключить НДС из цены контракта не составит труда.
Например, в проекте контракта указано:
"Цена контракта равна 1 000 000 (один миллион) рублей 00 копеек включая (не включая) НДС."
Или:
"Цена контракта равна 1 000 000 (один миллион) рублей 00 копеек с (без) НДС."
В таком случае в ответ на полученный проект контракта, нужно направить протокол разногласий и исключить условие про НДС. В дальнейшем споров по оплате с таким Заказчиком возникнуть не должно.
При составлении протокола разногласий обратите особое внимание на остальные условия контракта и приложения к нему, если и там содержится НДС, также предложите Заказчику исключить такие упоминания. Например, в смете НДС можно заменить на повышающий коэффициент.
_________________________________________
Будем благодарны Вам за справедливую оценку нашего материала!
А также с радостью ответим на любой Ваш вопрос в комментариях.
Будьте правы!
С уважением, генеральный директор ООО "Де-юре" Василий Малюков
