Выбор арбитражного пути в качестве альтернативного метода урегулирования споров иногда может показаться настоящим приключением.
Можно многое сказать об арбитражном процессе, однако данная статья призвана выявить 7 основных инструментов, которые никогда не должны отсутствовать в багаже знаний юриста, готовящегося к работе с арбитражной оговоркой.
1. Поддержание контроля над арбитражным процессом.
На первый взгляд, это может показаться довольно банальным утверждением, но эмпирические данные указывают на то, что юристы, осведомленные о различных "технических тонкостях" и планирующие соответствующим образом, могут получить значительные выгоды или, по крайней мере, могут надлежащим образом управлять арбитражем.
2. Точно определите ваше арбитражное соглашение (арбитражные соглашения).
Важность этого инструмента следует подчеркнуть, ссылаясь на его большое влияние на весь арбитражный процесс. Предварительный этап любого арбитража, характеризующийся обменом мнениями, который наделяет арбитражную комиссию компетенцией, является краеугольным камнем в обеспечении интересов сторон.
3. Тщательный отбор и определение места арбитража.
Местом арбитража является не только "место" проведения арбитража, но и страна, суды которой обладают юрисдикцией в отношении вопросов, связанных с самим арбитражем, содействуя вынесению арбитражного решения и, возможно, приводя его в исполнение.
4. Определение приемлемых и отклоненных апелляций.
Это еще один важный аспект, который почему-то часто упускается из виду на практике, несмотря на очевидные преимущества, которые это может дать в связи с применением арбитражного разбирательства. Стороны арбитражного соглашения имеют право не только разграничивать предмет арбитражного разбирательства и указывать применимое право, но и контролировать свою правовую сферу применения арбитражного решения и, по сути, устанавливать для него минимальный и максимальный пределы. В этой связи важно тщательно продумать определения возможных апелляций, а не оставлять эти так называемые "оговорки полуночи" на произвол судьбы.
Например, сторона может включать или исключать штрафные санкции за причинение ущерба или ущерба в связи с гражданским правонарушением. Аналогичным образом, стороны могут ограничить любую компенсацию, указав верхний предел (например, определенную сумму сделки), с тем чтобы арбитражный процесс мог быть ориентирован исключительно на то, к чему стороны или одна из них фактически стремятся.
Иногда стороны оговаривают, например, что суд должен осуществлять свою компетенцию для выражения своей похвалы в связи с толкованием договора и отдельных его положений, однако это положение может оказаться неспособным наделить юрисдикцией в случае нарушения договора.
5. Тщательно определите применимое законодательство.
Это определение по очевидным причинам имеет большое значение и ценность, однако сторонам неоднократно приходится согласовывать применимое право, например, британское или швейцарское законодательство, не изучив его положения и последствия для рассматриваемого вопроса. Дополнительные усилия по проведению консультаций с теми, кто хорошо знает применимое законодательство, предложенное другой стороной, и в то же время указывает как сферу охвата интересов, подлежащих защите, так и все вероятные недостатки сделки, зачастую вознаграждаются.
6. Определение и контроль арбитражных расходов.
Международный арбитраж может оказаться чрезвычайно дорогостоящим, особенно если стороны ранее не предусмотрели условия для применения арбитражной оговорки. В этой связи сторонам следует рассмотреть вопрос о контроле за расходами, в частности, путем установления следующих мер:
- предпочитают единоличного арбитра коллегиальной структуре
- предусматривают, что арбитражное разбирательство должно проводиться исключительно на основании письменных замечаний и материалов дела;
- содержат требования к раскрытию информации, в частности, в случае организаций США или в соответствии с законодательством США (которые иногда предусматривают очень обширное и зачастую обременительное раскрытие документов);
- предусматривают проведение коротких и ограниченных слушаний;
- назначить арбитра для урегулирования спора без обращения в международные арбитражные органы, что обычно требует покрытия значительных административных расходов и издержек;
- назначить арбитра, который в то же время имеет подготовку в соответствующей области, при условии, что последняя требует специальных знаний и опыта, что позволит избежать необходимости в дополнительном эксперте.
7. Убедитесь, что исполнение возможно.
Важнейшим элементом, который необходимо изучить еще до начала обсуждения арбитражной оговорки, является возможность приведения в исполнение вынесенного арбитражного решения.
Наконец, в дополнение к сказанному настоятельно рекомендуется заблаговременно установить платежеспособность контрагента, местонахождение наиболее значительных активов и возможность принудительного исполнения арбитражного решения путем обращения к ним.