К юристу обращаются люди с просьбой взыскать долги по расписке или по договору займа. Люди считают, что всё очевидно, достаточно обратиться в суд, и тут же все деньги им сразу принесут. Увы, нет.
Изначально, еще на стадии заключения договора займа или составлении расписки граждане, которые дают деньги в долг, совершают фатальные ошибки, которые потом делают взыскание очень сложным и негарантированным.
Пусть нашими героями будут гражданин Иванов, займодавец, и гражданин Петров - заемщик. И обсуждать будем займ между двумя физическими лицами.
Здесь, и в других заметках будут приведены реальные случаи из нашей судебной практики, при условии обезличенности и сохранении профессиональной тайны.
Иванов был в гостях у давнего товарища в городе N и откликнулся на просьбу его родственника - Петрова и дал ему в долг 200 000 рублей. Чтобы подстраховаться, участники сделки пошли к нотариусу и подписали нотариально удостоверенный договор займа. В договоре указали - какую сумму Петров берет в долг, какую сумму обязуется вернуть и до какой даты, какие будут проценты за пользование денежными средствами. В указанный срок Петров деньги не вернул. На телефонные звонки не отвечал. Иванов обратился к юристу и попросил взыскать долг. Причем, просил, чтобы судебное взыскание производилось не в городе N, а в городе, где живет сам Иванов. Потому что он пенсионер, имеет плохое здоровье, в суд хочет ходить сам, и чтобы это было около его дома. И даже лучше, чтобы юрист дал ему бланк искового заявления, Иванов сам его заполнит и отнесет в ближайший суд, где ему сразу по его заявлению отдадут деньги.
К сожалению, эти иллюзии пришлось развеивать.
Во-первых, не существует никаких "бланков исковых заявлений". Каждое исковое заявление составляется индивидуально по реальной ситуации каждого конкретного гражданина. Всю совокупность факторов не предусмотреть никаким бланком. Те "образцы" исков, которые висят на информационных досках в судах - это не бланки, и приведены лишь для обозначения формы заявлений и указания необходимых реквизитов. А написать содержание и все процессуальные элементы иска - это индивидуальная работа, требующая специальных знаний. Начиная от определения характера спора, субъектного состава участников, подсудности и подведомственности спора, заканчивая формулировкой требований и комплектацией приложений. И очень важный момент - юрист должен определить не только нарушенное право, но и выявить действительный интерес Истца, выделить его среди всех эмоций и пожеланий, чтобы правильно сформулировать требования и выстроить стратегию защиты интересов.
Во-вторых, какие бы ни были пожелания Иванова, иск пришлось направлять по месту жительства заемщика Петрова, в город N. Это правило называется "общая территориальная подсудность" - иск предъявляется по месту жительства ответчика. Из него есть исключения, например, при взыскании алиментов, при подаче иска при защите прав потребителей, и некоторые другие. Но к нашему случаю эти исключения не подходят. Это и не алименты, и не защита прав потребителя. Это - займ между физическими лицами. Иванов мог бы заранее предусмотреть риск неисполнения обязательства заемщиком, необходимость обращения в суд, и включить в договор займа фразу о том, что споры рассматриваются судом по месту жительства Займодавца, или Истца. Нотариус не обязан был давать подобные подсказки, все условия договора стороны определяют сами, а нотариус лишь удостоверяет договор. Такое определение сторонами суда называется "договорная подсудность". При этом стороны могут выбрать лишь территорию суда, а не вид суда. Нельзя было написать, что споры между Ивановым и Петровым по этой сделке рассматриваются только арбитражным судом или Конституционным судом - эти виды судов не рассматривают подобные споры. Можно указать лишь конкретный город или место нахождения одной из сторон.
В-третьих. Иванов, определяя условия договора займа с Петровым, очень тщательно рассчитал сумму процентов за пользование деньгами и график платежей. Но не предусмотрел совершенно никакой подстраховки для себя, никакой обеспечительной меры. А Гражданский кодекс предоставляет выбор обеспечительных мер - более, чем полдюжины. Неустойка, поручительство, залог, удержание, независимая гарантия, задаток, обеспечительный платеж... В данном случае могли бы подойти способы - неустойка и поручительство. Поручителем мог выступить тот самый приятель Иванова, родственник заемщика. Иные обеспечительные меры требуют более тщательной юридической проработки для указания их в договоре займа.
В-четвертых. Передача денег должна быть подтверждена документально. Можно подписать хоть три договора, и удостоверить их нотариально в присутствии свидетелей. Если деньги фактически не переданы от займодавца заемщику - у заемщика не возникает обязанности их вернуть. Хотя договор и подписан. Поэтому либо в самом договоре должно быть указание на то, что деньги от займодавца заемщику передаются при подписании договора, и договор подтверждает факт передачи денег, либо может быть отдельная расписка, подтверждающая факт передачи денег.
В-пятых. Если в договоре есть указание на предварительный претензионный порядок или переговоры по разногласиям - перед тем, как обращаться в суд, эти переговоры должны быть проведены, а претензия - направлена. Причем эти действия должны быть документально подтверждены - почтовой квитанцией о направлении претензии, электронной перепиской, протоколом переговоров... И вот если в ходе этих переговоров стороны не достигли согласия, и спор имеется, тогда стороны для разрешения спора могут обращаться в суд.
В-шестых. Какие бы большие проценты за пользование деньгами и штрафные санкции нам бы ни хотелось указать в договоре для устрашения заемщика, закон требует, чтобы эти проценты были соразмерны сумме основного долга. Ростовщические проценты будут уменьшены судом.
В-седьмых. Подача иска в суд предваряется уплатой государственной пошлины, размер которой напрямую зависит от взыскиваемой суммы. Чтобы заявить ходатайство об отсрочке или рассрочке уплаты госпошлины, суду надо представить убедительные доказательства, что истец действительно не имеет возможности оплатить пошлину. И это должны быть не просто слова, а документальные доказательства, которые суд рассмотрит и оценит. И примет решение - предоставить ли Истцу такую процессуальную льготу, как отсрочка или рассрочка.
В-восьмых. Все расходы, которые понес взыскатель, в связи с заключением и исполнением договора должны быть документально подтверждены, и эти документы необходимо представить юристу, чтобы он описал их в исковом заявлении. Не "пусть они спросят там", а именно Истец подтверждает доказательствами все свои требования. Если займодавец оплачивал услуги нотариуса при заключении договора займа, следует взять справку с печатью или квитанцию у нотариуса, что это именно он платил. Если займодавец хочет взыскать с заемщика оплату затрат на юридические услуги - следует предоставить документы, что деньги действительно были уплачены, а не только обещание уплатить.
Все эти особенности следует учитывать заранее, еще на стадии принятия решения о заключении договора займа и обсуждения его условий. Условия договора определяет не кто-то там, не государство, не нотариус, а сами стороны. Поэтому нельзя брать первый попавшийся договор, скачанный из интернета, и думать - вот уж он-то - хороший. Надо составлять индивидуальный договор, который отражает весь объем конкретных договоренностей между конкретными договорами.
По описанному случаю юрист составил претензию, которую отправил должнику, а также написал иск, в котором потребовал от должника выплатить основную сумму долга, проценты за пользование денежными средствами, штрафные санкции за каждый день просрочки, убытки займодавца, почтовые расходы, расходы на оплату услуг представителя, госпошлину и компенсацию морального вреда. Иск был надлежащим образом технически изготовлен и отправлен почтой в суд по месту жительства ответчика, указанному в договоре займа. В иске было заявлено ходатайство - рассмотреть иск в отсутствие истца и его представителя и просьба направить истцу почтой вынесенное решение. Иск был удовлетворен, решение вступило в законную силу.
На этом количество знаков заканчивается, и я прекращаю дозволенные речи. Другие статьи на эту тему готовятся к публикации.