Эпиграф:
Si vis pacem, para bellum
(с лат. — «Хочешь мира — готовься к войне») —
латинское крылатое выражение, авторство которого приписывается римскому историку Корнелию Непоту. Википедия.
Не секрет, что риск подвергнуться силовому, а зачастую и необоснованному, воздействию на бизнес со стороны государственных органов является отличительной чертой предпринимательской деятельности в нашей стране. Как указал на итоговой пресс-конференции 2018г. Уполномоченный по защите прав предпринимателей при президенте страны Борис Титов количество уголовных дел, возбужденных по статьям экономической направленности, в уходящем году выросло на 6,2%. При этом он обратил внимание на то, что «количество дел, возбуждаемых по экономическим статьям, продолжает расти. И думаю, что эта тенденция сохранится — в первую очередь из-за положения дел в экономике» (материалы XII Всероссийской конференции уполномоченных по защите прав предпринимателей).
Анализируя открытые данные Судебного департамента при Верховном суде РФ за первое полугодие 2018г. о количестве осужденных лиц по экономическим составам преступлений (126651 чел.) и количестве зарегистрированных действующих предпринимателей и коммерческих организаций (3,729 млн.) можно прийти к выводу о том, что судьба почти для 4% предпринимателей сложилась трагически, т.е. 1 к 25. При этом надо обратить внимание, что для анализа были использованы статистические данные только за I полугодие 2018г. и только в отношении дел, закончившихся реальным приговором. Фактически, доля лиц, которые подверглись воздействию со стороны правоохранительных или налоговых органов и прошли через процедуры проверочных мероприятий или возбуждения уголовных дел, превосходит указанные выше данные в несколько раз.
Для объективности стоит сказать, что по статистике за 2018г. только рассмотрение 125 уголовных дел по экономическим составам преступлений закончилось оправдательным приговором, что составляет 0,098% (!!!).
Экономические составы преступлений
Действующее уголовное законодательство содержит достаточно обширный круг преступлений в сфере экономики и насчитывает около 40 составов, в том числе направленных против собственности (Глава 21, ст.158-168 УК РФ), в сфере экономической деятельности (Глава 22, ст.169-200.6 УК РФ) и преступления против интересов службы в коммерческих и иных организациях (Глава 23, ст.201-204.2 УК РФ).
Полагаю, для читателей настоящей статьи наибольший интерес представляют составы, которые так или иначе связаны или могут вытекать из предпринимательской деятельности, например: мошенничество как самостоятельное действие, так и сопряженное с преднамеренным неисполнением договорных обязательств, в сфере кредитования, при получении выплат, с использованием электронных средств платежа (ст.159-159.6 УК РФ), присвоение или растрата (ст.160 УК РФ), незаконное предпринимательство (ст.171-171.4 УК РФ), незаконное использование товарного знака (ст.180 УК РФ) и, конечно, уклонение уплаты налогов с организаций или сокрытие денежных средств, за счет которых должно быть произведено взыскание недоимки по налогам (ст.199-199.2 УК РФ).
Формат настоящей статьи не предполагает подробный анализ каждого из составов преступлений указанных выше, однако для примера можно перечислить некоторые действия, которые по мнению суда стали основанием для привлечение лиц к уголовной ответственности по ст.171 УК РФ «Незаконное предпринимательство». Итак, у правоохранительных органов будут вопросы если Вы:
· осуществляете торговлю различными товарами (среди осужденных встречаются продавцы одежды, компакт-дисков, фруктов, хозтоваров) в торговых помещениях (павильонах) без оформления статуса ИП;
· торгуете спиртом, спиртосодержащими жидкостями (иногда явно указывается, что контрофактными) без лицензии;
· добываете полезные ископаемые (песок, гравийная смесь, кирпичные суглинки и т.п.) без надлежащего оформления и лицензии;
· используете глубинные скважины для добычи воды без лицензии (попадаются по этой статье директора частных компании и МУПов);
· оказываете транспортные услуги без лицензии;
· осуществляете химическое производство без лицензии;
· организуете медицинские услуги гражданам и юридическим лицами в виде клинических лабораторно - диагностических исследований крови человека без лицензии
· организуете частную школу без лицензии
· осуществляете деятельность с использованием оборудования, относящегося к взрывопожароопасным объектам, без соответствующей лицензии.
Другим показательным и наглядным примером привлечения к уголовной ответственности за действия, которые на первый взгляд носят «обычный», не криминальный характер, может служить дело в отношении директора одной из управляющих компаний, которого осудили по ст.165 УК РФ - причинение имущественного ущерба путем обмана или злоупотребления доверием. Итак, в как следует из приговора Еманжелинского городского суда Челябинской области от 21.06.2018г. по делу № 1-70/2018 директору ООО «Уралсервис» первоначально предъявили обвинение в совершении преступления, предусмотренного ч.4 ст.159 УК РФ. Сама организация осуществляла предпринимательскую деятельность в сфере предоставления коммунальных услуг и являлась собственником газовых котельных, земельных участков под ними и теплотрасс.
По утверждению стороны обвинения, директор ООО «Уралсервис», заключив с газоснабжающими организациями договоры на поставку и транспортировку газа, осуществлял деятельность по снабжению населения тепловой энергией, а также сбор денежных средств за поставленную тепловую энергию. При этом, директор ООО «Уралсервис» создал искусственную дебиторскую задолженность, завысил затраты на производство тепловой энергии, не обеспечил погашение возникшей задолженности перед газоснабжающими организациями, при этом погашая задолженность в первую очередь перед подконтрольными ему фирмами. Суд в приговоре указал, что отношения подсудимого и потерпевших организаций строились на договорных отношениях, в ходе неисполнения которых директор путем обмана и злоупотреблением доверия извлекал материальную выгоду за счет невыплаты денежных средств за поставку и транспортировку газа. Причинение имущественного ущерба (ст.165 УК РФ), совершается не путем изъятия денежных средств потерпевшего как при мошенничестве, а не передачей последнему должного, что имело место быть и в данном случае. Тем не менее, подсудимому был вынесено реальное наказание в виде лишения свободы на срок три года шесть месяцев, с лишением его права заниматься коммерческой деятельностью в сфере жилищно-коммунального хозяйства в течении трех лет, с отбыванием основного наказания в колонии-поселении.
Полагаю, что в обычной экономической деятельности многие предприниматели так или иначе сталкивались с описанной ситуацией, а некоторых участников делового оборота описанная ситуация и действия директора управляющей компании нисколько не удивили, чего нельзя сказать о назначенном реальном наказании. При этом, я как адвокат уверен, что участник вышеописанных событий объективно заблуждался в характере своих действий, и при должной осмотрительности, а главное, квалифицированной и своевременно оказанной юридической помощи, ему удалось бы избежать столь печальных для него последствий.
От теории к практике. Обыск – так ли он страшен?
Сегодня предлагаю остановиться на одном из самых «неприятных» процессуальных действий – на обыске. Слово «обыск» вгоняет в ужас любого современного предпринимателя. При этом, практика показывает, что руководство и сотрудники предприятий зачастую не знают элементарных правил поведения при проведении обыска. Полагаем, что нижеприведенный текст может служить неким руководством для руководителей предприятий как подготовиться и как вести себя при проведении обыска.
Прежде всего необходимо определиться с терминологией и понять для себя следующее: следует различать термин и процессуальное действие «Обыск», проводимого в рамках возбужденного уголовного дела (ст.182 УК РФ), от, например, «Обследования помещения», которое проводиться тоже сотрудниками правоохранительных органов, но обследование проводиться на до следственной стадии и регулируется не УПК РФ, а инструкцией о порядке проведения обследования. Кроме того, следует помнить, что сотрудники налоговой инспекции при определенных обстоятельствах также могут проводить схожие действие – осмотр территории, помещений налогоплательщика (ст.92 НК РФ). В свою очередь, от вида проводимого мероприятия, зависят права и обязанности проверяющих и проверяемых.
Далее, надо опередить для себя, попадаете ли Вы и Ваше предприятие в «зону риска». Практика и статистика показывают, что количество уголовных дел и проверок в отношении предпринимателей только растет, и зачастую визиты правоохранителей обусловлены реальными нарушениями. Однако, надо помнить, что причиной визита силовиков могут служить не ваши действия, а действия ваших контрагентов. Попасть «под прицел» могут даже добросовестные организации, например, фирмы, которые обслужили по незнанию фирму-однодневку; консалтинговые фирмы, которые оказывают бухгалтерские, юридические и др. услуги. Стоит сказать, что бухгалтерские и юридические компании попадают под удар в ходе «корпоративных войн», в которых участвуют их клиенты, с целью вывода эффективного защитника из борьбы. При этом, зачастую постановления о проведении обыска или выемки в коммерческих организациях выносятся следователями по так называемому веерному типу, т.е. по адресам местонахождения всех контрагентов, которые интересуют правоохранителей.
Существует несколько критериев, которые могут указывать на приближение обыска, а именно:
- вы сотрудничаете с контрагентом бюджетного сектора или участвуете в публичных закупках;
- вы или ваш контрагент используете схемы налоговой оптимизации;
- в отношении должностных лиц вашего контрагента возбудили уголовное производство или к ним уже пришли с обыском;
- ваша компания занимает лидирующее положение на рынке и имеет недобросовестных контрагентов;
- вы получили запрос от правоохранителей о предоставлении документов. Особенно стоит насторожиться, если в запросе есть требование о предоставлении документов, подтверждающих право собственности на офис или право аренды.
Вне зависимости от того, сколько положительных ответов вы дали на вышеуказанные вопросы, считаем, что каждый руководить должен предпринять ряд мер для подготовки к предполагаемому обыску и придерживаться следующих правил:
- внедрить надежную контрольно-пропускную систему, которая позволит контролировать вход в офис;
- разработать план действий на случай внезапного визита силовиков. Проведите инструктаж среди сотрудников и аудит информационной безопасности.
- установить режим коммерческой тайны на документы и электронные носители. В таком случае изъять такие документы будет возможно только по решению суда;
- исключит хранение в офисе наличных денежных средств и печатей сторонних организаций;
- не хранить на столе копии конфиденциальных документов (правило «чистого стола»);
- на храните в компьютере рабочую информацию, по возможности переносите ее в облако, регулярно очищайте рабочую почту.
- обеспечьте хранение первичной документации и иных документов на бумажных носителей в ином месте, отличном от места расположения офиса;
- заранее заключите договор с адвокатом, которому вы можете доверять.
А теперь представим, что вышеуказанные действия не помогли, и к Вам все-таки пришли с обыском. Важно запомнить пару несложных экстренных действий, с которыми вы сами справитесь без труда:
- сообщите о том, что Вы заключили соглашение с адвокатом, которого намерены вызвать на обыск и настаивайте на совершении ему телефонного звонка;
- проверьте правовые основания для проведения обыска (наличие постановления следователя или судебного акта);
- проверьте регистрационный номера компании и ее адрес. При этом стоит обратить внимание на точное указание адреса компании вплоть до номера офиса или помещения.
- проверьте полномочия следователя, который пришел с постановлением на обыск. Выпишите данные удостоверения, проверьте срок действия этого удостоверения. Проверьте и перепишите данные удостоверений всех «гостей», это поможет Вам в случае его обжалования;
- если следовать отказал в предоставлении Вам копии постановления о проведении обыска (формально такой обязанности у следователя нет), перепишите содержание этого постановления, только после это поставьте свою подпись о том, что вы с ним ознакомились.
- внимательно ознакомитесь с документами, которые составляются по результатам проведенного обыска. В случае изъятия документов, настаивайте на детальном составлении описи документов, которая позволит идентифицировать в идеале каждый документов.
Стоит обратить внимание, что указанные рекомендации носят общий характер и каждая возникшая неблагоприятная ситуация уникальна по своему. Разобраться именно в Вашей проблеме и дать конкретные советы может только опытный специалист. При этом не стоит уповать на работу штатных юристов или бухгалтеров. Очень редко штатному юристу известны тонкости налогового и бухгалтерского учета, а тем более уголовного и процессуального законодательства. Навряд ли Ваши сотрудники уже имеют опыт общения с сотрудниками правоохранительных органов и готовы хладнокровно встретить у себя в офисе «десант» из проверяющих, не потеряв голову и здравый смысл от, зачастую, незаконных претензий. В силу своей специфики знания в сфере уголовно-правовой защиты можно получить только из практического опыта.