Как вы думаете, может ли организатор самостоятельно отменить конкурс после его объявления?
Законом «О государственных закупках» (далее – Закон) и Правилами осуществления государственных закупок, утвержденных приказом Министра финансов Республики Казахстан от 11 декабря 2015 года № 648 (далее – Правила) этот момент специально не оговаривается. Однако все знают, что самостоятельно организатор конкурс отменить не может, потому что конкурс отменяется только после проверки, в ходе которой установлен факт нарушения.
Почему сложилось такое неверное убеждение? Потому что на Портале государственных закупок (далее – Портал) этот функционал разработан таким образом, что отмена конкурса возможна только по решению судебного органа, органа прокуратуры или органа внутреннего государственного аудита. Других вариантов отмены конкурса нет.
В тех случаях, когда имеется уведомление внутреннего аудита, вопросы не возникают. На основании полученного уведомления, организатор производит отмену, прикрепив на портал документ, в котором уполномоченный орган обязывает организатора отменить конкурс.
Однако, часто у заказчиков (организаторов) возникает необходимость в отмене объявленного конкурса по собственной инициативе. Причины могут быть разные, например такие, как:
1). Конкурс объявлен с нарушением законодательства о государственных закупках, при этом организатор самостоятельно обнаружил допущенное нарушение (завышены квалификационные требования для поставщиков, сумма конкурса ошибочно объявлена с учетом НДС, в сумму конкурса ошибочно включены дополнительные денежные средства и др.);
2). Отпала обходимость в закупке;
3). Сокращены расходы на приобретение товаров, работ, услуг, предусмотренных в годовом плане;
4). Срок для исполнения договора ограничен, так как конкурс объявлен в конце года.
Может ли организатор самостоятельно отменить конкурс после его объявления?
Для начала разберемся с теми возможностями, которые доступны. На веб-портале государственных закупок имеется две возможности отменить закупку:
1) Путем внесения соответствующего изменения в пункт годового плана.
2) Путем отмены закупки в модуле объявленного конкурса.
Казалось бы, что на портале предусмотрены все случаи отмены конкурса. Но так ли это?
На практике заказчики сталкиваются с определенными сложностями.
Так, например, если в текущем месяце изменения в годовой план на портале уже внесены, то незаконное изменение приведет к нарушению п.4 ст.5 Закона «О ГЗ». Поэтому, для того, чтобы отменить конкурс, необходимо ждать следующего месяца. Однако этот вариант не всегда устраивает заказчика, потому что необходимо срочно освободить денежные средства или срочно переобъявить текущий конкурс.
Кроме того, закупка через пункт плана отменяется только по двум основаниям:
а) в связи с сокращением расходов на приобретение товаров, работ, услуг, предусмотренных в утвержденном годовом плане;
б) в связи с внесением изменений и дополнений в стратегический план, исключающих необходимость приобретения товаров, работ, услуг, предусмотренных в утвержденном годовом плане.
Это значит, что в случае обнаружения ошибки, допущенной при объявлении конкурса, заказчик не может отменить его через пункт плана.
Вариант отмены через модуль конкурса возможен только по решению сторонней организации. Порталом разработан этот функционал таким образом, что отмена конкурса возможна только по решению судебного органа, органа прокуратуры или органа государственного внутреннего аудита. Других вариантов отмены конкурса нет.
Если нарушение выявлено самостоятельно, то в подавляющем большинстве случаев организаторы ждут, обнаружат ошибку или нет. Если проверкой будет установлен факт нарушения, тогда по решению сторонней организации отменяют конкурс.
Такие отмены сопровождаются составлением протоколов об административном правонарушении. С введением камерального контроля, задачами которого является своевременное предупреждение нарушений в сфере государственных закупок, задача упростилась. Если камеральным контролем установлено нарушение до подведения итогов, то такой конкурс отменяется без составления административного протокола. А если проверила прокуратура или камеральный контроль проверил уже состоявшийся конкурс, по результатам которого заключен договор, то административное наказание за нарушения организатору обеспечено. Таких примеров по стране тысячи. Некоторые «продвинутые» организаторы, обнаружив у себя ошибку при объявлении конкурса, обращаются в аудит и просят провести проверку до подведения итогов, дабы своевременно отменить конкурс, при этом не получить административное взыскание.
На самом деле таких сложных манипуляций можно избежать. Достаточно разработчикам предусмотреть на Портале возможность организатору самостоятельно отменять закупку, объявленную с нарушением, тем более, что это не противоречит Закону. Для этого необходимо в список «Орган, принявший решение об отмене конкурса» добавить – «Организатор закупок». Законное основание для этого имеется.
Согласно п.3 статьи 65 Закона РК «О правовых актах» от 6 апреля 2016 года № 480-V, до прекращения действия правовой акт индивидуального применения может быть приостановлен, изменен и (или) дополнен либо отменен уполномоченным органом, принявшим данный правовой акт, либо вышестоящим к нему государственным органом либо судом.
Справка: Правовой акт индивидуального применения - письменный официальный документ установленной формы, распространяющийся на индивидуально определенный круг лиц (физических и (или) юридических лиц), который реализует установленные законодательством Республики Казахстан их права и обязанности и не содержит норм права;
К слову сказать, нормы статьи 65 в повседневной практике используются часто, когда первый руководитель, издав приказ (распоряжение) может через некоторое время, в связи с производственной необходимостью или изменившимися обстоятельствами, отменить его, либо внести изменения.
Применительно к проведению конкурса, под правовым актом индивидуального применения следует принимать приказ (распоряжение) о проведении электронного конкурса и утверждении конкурсной документации. Таким образом, до завершения процедур проведения конкурса, то есть, до определения победителя, организатор, самостоятельно обнаружив нарушение, проведя служебную проверку (если основания для этого имеются) и, наказав виновных в дисциплинарном порядке, вправе отменить конкурс.
Учитывая, что за нарушения при проведении конкурса предусмотрены серьезные административные штрафы, принцип правовой защищенности работников организатора в сфере государственных закупок, предусмотренный законодательством, должен быть соблюден.
Законом предусмотрена процедура обсуждения конкурсной документации, которая как раз и выполняет функцию обнаружения и исправления допущенных ошибок с момента публикации объявления. Однако, после того, как конкурс принимает статус «прием заявок», организатор не может самостоятельно отменить конкурс, хотя юридически не утратил своего права на исправление ошибки.
Отмена конкурса по инициативе организатора через модуль конкурса не противоречит общим основаниям для отмены закупки. Поэтому, используя аналогию права, возможна отмена конкурса следующим образом:
- Издать приказ об отмене конкурса, указав причину.
- В графе «Номер решения» указать номер приказа заказчика.
- В графе «Наименование органа» указать наименование заказчика (организатора)
- Прикрепить файл – отсканированный приказ об отмене конкурса.
- Из выпадающего списка «орган» выбрать «судебные органы».
Пояснение:
- Выбор «Судебные органы» - действие вынужденное, так как в выпадающем списке отсутствует орган «организатор».
- В настоящее время через суды конкурсы не отменяются, так как с 1 января 2016 года органы внутреннего государственного аудита наделены исключительными полномочиями по отмене конкурса в период его проведения. После заключения договора о государственных закупках, конкурс отменить невозможно, поэтому расторгаются заключенные договоры. Судом конкурсы не отменяются еще по одной причине: после подведения итогов у поставщиков имеется право в течение 5 рабочих дней подать жалобу в органы внутреннего аудита (бывший финансовый контроль). В этот период как раз и принимается решение об отмене незаконного конкурса, но не судом, а внутренним аудитом.
Важно! За отказ от закупки по инициативе организатора через модуль конкурса не предусмотрена административная или дисциплинарная ответственность.
Для полноты картины, необходимо сделать упоминание об административной ответственности за отказ от осуществления государственных закупок в случаях, не предусмотренных законодательством Республики Казахстан о государственных закупках (штраф 100 мрп). В данном случае необходимо понимать, что "Отказ от осуществления государственных закупок" это не столько отмена закупки, сколько отказ заказчика от заключения договора с победителем, потому что до заключения договора, заказчик имеет все законные основания отменить закупку.