Перед тем как продать долю в ООО, проверьте семь условий. Если они выполнены, удостоверьте сделку у нотариуса.
Что нужно проверить перед продажей доли
Перед продажей доли убедитесь, что выполнено семь условий:
1) доля оплачена;
2) в уставе ООО нет запрета на продажу доли;
3) цена доли не выходит за рамки ограничений;
4) не нарушается преимущественное право участников и общества;
5) нет корпоративных препятствий;
6) не нужно получать согласие супруга на сделку;
7) договор купли-продажи предусматривает предварительную оплату.
Это гарантирует, что стороны исполнят обязательства по сделке, и уменьшит риск того, что сделку оспорят.
После проверки удостоверьте сделку у нотариуса. Он проверит отдельные условия и запросит ряд документов.
Чтобы ничего не упустить, воспользуйтесь чек-листом «Что проверить перед продажей доли».
Условие 1. Доля оплачена
Продать долю можно только в той части, в которой вы ее оплатили. Если вы не оплатили долю, продать ее нельзя (п. 3 ст. 21 Закона от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»; далее – Закон об ООО).
Пример ограничений в продаже неоплаченной доли
Участник владеет долей 40 процентов, номинальная стоимость доли – 2 млн руб. Но из этой суммы участник оплатил только 1,5 млн руб. Значит, он может продать долю 30 процентов, а оставшиеся 10 процентов он должен сначала оплатить. Если продать всю долю, то сделка будет в части ничтожной.
Условие 2. В уставе ООО нет запрета на продажу доли
По общему правилу долю можно продать любому лицу. Но ограничения могут предусматривать устав и договор об осуществлении участниками своих прав.
Устав может содержать четыре типа ограничений.
1. Запрет на любое отчуждение доли без согласия оставшихся участников или самого общества (п. 2, 10 ст. 21 Закона об ООО).
Не путайте запрет на отчуждение с преимущественным правом других участников. Преимущественное право предполагает, что вы продаете ее либо участнику, либо третьему лицу. Запрет предполагает, что доля остается у вас и вы не можете ее передать другим лицам.
Если такой запрет есть, запросите согласие у участников или общества. Дождитесь, пока пройдет 30 дней с момента запроса или истечет иной срок, указанный в уставе. Возможны четыре ситуации, когда согласие будет считаться полученным (п. 10 ст. 21 Закона об ООО):
· все участники подали заявления о согласии;
· никто из участников не подал отказ от дачи согласия;
· общество выдало согласие;
· общество не подало отказ от дачи согласия.
2. Максимально допустимый размер доли участника (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Пример ограничения
Устав предусматривает, что одному участнику не может принадлежать доля более 40 процентов. Такое условие защищает миноритарных участников от того, что в обществе появится один крупный участник и им тяжело будет влиять на него.
Перед сделкой проверьте, не нарушит ли покупатель такое ограничение.
3. Запрет на отчуждение доли третьему лицу (п. 2 ст. 21 Закона об ООО).
В этом случае доля может перейти только к участникам общества. Такое условие позволяет сделать общество закрытым для третьих лиц. Это может быть полезно для семейного бизнеса.
4. Запрет на изменение соотношения долей между участниками (п. 3 ст. 14 Закона об ООО).
Пример запрета
Участники владеют долями в процентном соотношении: 20, 20, 30, 30. В уставе есть пункт, что это соотношение изменять нельзя. Такое условие позволяет третьему и четвертому участнику принимать многие решения вдвоем. Либо один из них может принять решение при поддержке первого и второго участников вместе.
Если нарушить такие ограничения, участники или общество смогут потребовать передать долю от покупателя обществу. Покупатель лишится доли, и вам придется вернуть деньги (абз. 3 п. 18 ст. 21 Закона об ООО, постановление Арбитражного суда Уральского округа от 16 марта 2017 г. № Ф09-715/17 по делу № А07-8451/2016).
Договор об осуществлении участниками своих прав, если участники заключали такой договор, также может содержать ограничения на продажу (п. 3 ст. 8 Закона об ООО).
Примеры ограничений
1. Вы не вправе продавать долю в первый год с даты регистрации общества.
2. Вы не вправе продавать долю, пока размер чистых активов общества не превысит 10 млн руб.
Условие 3. Цена доли не выходит за рамки ограничений
Ограничения цены могут быть трех типов – в зависимости от ситуации. Их может предусматривать устав или договор об осуществлении участниками своих прав.
Ситуация 1. Вы продаете долю другим участникам без преимущественного права.
Проверьте условия договора об осуществлении участниками своих прав (п. 3 ст. 8 Закона об ООО). Если договор ограничивает цену доли, то выйти за рамки вы не вправе. Например, вы можете продать свою долю по цене, равной номинальной стоимости доли.
Ситуация 2. Вы продаете долю другим участникам с использованием преимущественного права.
Продайте долю по цене и в порядке, которые предусматривает устав (п. 4 ст. 21 Закона об ООО).
Ситуация 3. Вы продаете долю третьему лицу, так как другие участники и само общество не используют преимущественное право.
Проверьте положения устава. Если он предусматривает цену доли для участников или общества, продайте долю по цене не ниже, чем в уставе.
Пример ограничения цены
По уставу продавец вправе продать долю другим участникам по цене, которая превышает номинальную стоимость доли не более чем в пять раз. Допустим, номинальная стоимость 100 000 руб., тогда максимальная цена продажи – 500 000 руб. Если участники не согласились купить долю за эту сумму, продавец может предложить ее третьему лицу, но не дешевле 500 000 руб.
Если устав цену не конкретизирует, цена доли должна быть не ниже той, которую вы предложили участникам.
Пример ограничения цены
Продавец предложил участникам долю за 100 000 руб. Они отказались. Третьему лицу можно продать долю только за 100 000 руб. или дороже.
Такие правила устанавливают пункты 4, 7 статьи 21 Закона об ООО.
Условие 4. Не нарушается преимущественное право участников и общества
Когда вы планируете продать долю третьему лицу, нужно учитывать, что другие участники имеют преимущественное право покупки такой доли (п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Преимущественное право участников выражается в том, что в очереди за долей они стоят перед третьими лицами.
Такое право могут иметь не только участники, но и само общество, если это предусматривает устав (абз. 2 п. 4 ст. 21 Закона об ООО). Общество стоит в очереди за долей после участников, но перед третьими лицами.
Как не нарушить преимущественное право, читайте в отдельной рекомендации.
Преимущественное право не возникает, если вы продаете долю другому участнику общества или передаете долю, например, по договору дарения или мены.
Если нарушить преимущественное право, другие участники смогут потребовать, чтобы права покупателя доли перевели на них (постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 4 июля 2016 г. № Ф03-4875/2015 по делу № А59-248/2013). Тогда доля перейдет к участникам, а вы вернете деньги покупателю, которого лишили доли (п. 18 ст. 21 Закона об ООО).
Условие 5. Нет корпоративных препятствий
Если в сделке участвует юридическое лицо, у него могут быть три вида ограничений. Купля-продажа доли может быть для компании:
· сделкой с заинтересованностью;
· сделкой, для которой устав компании предусматривает ограничения.
1. Сделка с заинтересованностью.
Например, покупателем выступает компания. Покупка доли может быть для нее сделкой с заинтересованностью, если вы заинтересованное лицо. Заинтересованными признают руководителей компании и их родственников. Допустим, если продавцом доли выступает супруга директора компании.
2. Крупная сделка.
Покупка доли может быть крупной сделкой для компании-покупателя, если цена доли составляет не менее 25 процентов балансовой стоимости активов компании на последнюю отчетную дату.
3. Сделка, для которой устав компании-покупателя предусматривает ограничения.
Устав может предусматривать, что отдельные сделки нужно совершать по правилам крупных сделок или для них нужно получать одобрение совета директоров, общего собрания участников.
Пример специальных требований к сделке
Устав предусматривает, что сделки с ценой от 500 000 руб. и выше директор вправе совершать с согласия совета директоров. При этом сделка может не подпадать под критерии крупности. В таком случае, если участник продает компании свою долю за 500 000 руб., от покупателя нужно запросить согласие совета директоров.
Такие ограничения нужно проверить по уставу компании-покупателя. Это позволит избежать споров в будущем.
Условие 6. Не нужно получать согласие супруга на сделку
Если вы или покупатель – физическое лицо, убедитесь, что не нужно получать согласие супруга на сделку.
Сделки, которые удостоверяют у нотариуса, супруги совершают только при взаимном согласии. Договор купли-продажи доли надо удостоверять у нотариуса. Если хотя бы одна из сторон этого договора – физическое лицо в браке, нужно оформить согласие супруга на сделку (п. 3 ст. 35 Семейного кодекса РФ).
Когда гражданин не в браке, обычно оформляют заявление о том, что гражданин в браке не состоит.
Оба документа оформляют у нотариуса. Они гарантируют, что супруг не оспорит сделку.
Условие 7. Договор предусматривает предварительную оплату
Убедитесь, что договор купли-продажи предусматривает условие о предварительной оплате доли.
Получите оплату до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике доли. Либо проведите оплату через банковскую ячейку или аккредитив. Так, покупатель может до сделки положить деньги в ячейку с условием, что вы вправе открыть ячейку в течение месяца на основании выписки из ЕГРЮЛ, в которой участником ООО указан покупатель.
Доля переходит к покупателю, когда инспекция вносит запись в ЕГРЮЛ (п. 12 ст. 21 Закона об ООО). Нельзя предусмотреть в договоре другие правила, они не будут действовать. Например, нельзя привязать момент перехода доли к акту приема-передачи или к моменту удостоверения сделки у нотариуса. В любом случае доля перейдет в момент, когда инспекция внесет запись в ЕГРЮЛ.
Обоснование
До 15 января 2016 года момент перехода доли к приобретателю различался в зависимости от способа отчуждения.
Если сделку нужно было удостоверить у нотариуса, то доля переходила к приобретателю с момента, когда нотариус удостоверял сделку.
Если сделка не подлежала нотариальному заверению, то доля переходила к приобретателю с момента, когда инспекция вносила запись в ЕГРЮЛ.
Сейчас разницы нет – доля переходит к покупателю в момент внесения записи в ЕГРЮЛ (подп. «б» п. 1 ст. 4 Закона от 29 декабря 2015 г. № 391-ФЗ «О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации»).
Если вы не получите деньги до того, как инспекция внесет в ЕГРЮЛ запись о новом собственнике, возникает риск, что их придется взыскивать через суд (постановление Арбитражного суда Московского округа от 23 марта 2016 г. № Ф05-19164/2015 по делу № А41-56514/14).
Как удостоверить сделку у нотариуса1
Договор купли-продажи или другой договор, по которому право на долю переходит к другому лицу, заверьте у нотариуса (п. 11 ст. 21 Закона об ООО). Это общее правило. Исключения есть только для специфичных случаев. Например, когда долю, которая принадлежит обществу, распределяют среди участников.
Обычно нотариусы требуют следующие документы.
1. Документ, который подтверждает право на долю. По нему проверяют ваше право собственности на долю. Дополнительно нотариус проверит выписку из ЕГРЮЛ.
2. Документы об оплате доли. Это может быть список участников ООО, если в нем есть отметка об оплате. Либо квитанция о перечислении средств в счет оплаты доли.
3. Устав со всеми изменениями. По нему проверяют дополнительные требования к порядку продажи доли.
4. Документы о соблюдении преимущественного права.
Здесь могут быть разные документы – в зависимости от ситуации.
Таблица 2. Какие документы подтверждают соблюдение преимущественного права
Такой список документов можно составить на основе пунктов 39, 40, 44 Регламента совершения нотариусами нотариальных действий, устанавливающего объем информации, необходимой нотариусу для совершения нотариальных действий, и способ ее фиксирования, утвержденного приказом Минюста России от 30 августа 2017 г. № 156.
Ситуация: Какие документы продавец доли в ООО должен показать нотариусу, чтобы подтвердить свое право на долю
Вид документа зависит от того, как вы получили долю.
Такие правила устанавливает пункт 13.1 статьи 21 Закона об ООО.
Ситуация: Должен ли продавец доли в ООО подавать нотариусу выписку из ЕГРЮЛ, чтобы заверить сделку по продаже доли
Нет, не должен.
Нотариус сам получит такую выписку в электронной форме (абз. 2 п. 13 ст. 21 Закона об ООО).
В зависимости от ситуации могут понадобиться дополнительные документы. В частности, если стороны сделки – юридические лица или супруги.
Совет: предварительно стоит позвонить нотариусу и узнать, какой именно список документов нужно взять с собой. Закон не предусматривает исчерпывающего списка документов, поэтому требования разных нотариусов могут немного отличаться.
Ситуация: Может ли участник ООО продать свою долю самому обществу
Да, вы можете продать свою долю самому обществу, если вы участник ООО.
По общему правилу вы не вправе продать долю самому обществу (п. 1 ст. 23 Закона об ООО). Но есть исключения, когда общество покупает долю, используя преимущественное право, или выкупает долю в обязательном порядке (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).
Общество обязано выкупить долю участника, когда:
· устав запрещает продавать долю третьим лицам, а другие участники отказались покупать ее;
· другие участники не дали согласия на продажу доли третьему лицу, а по уставу без такого согласия продать долю нельзя;
· общее собрание участников одобрило крупную сделку или решило увеличить уставный капитал за счет дополнительных вкладов участников. В таком случае потребовать выкупить долю может участник, который голосовал против такого решения или не участвовал в голосовании.
В этих случаях доля перейдет к обществу. Взамен вы получите действительную стоимость доли, которую определяют по бухгалтерской отчетности за последний отчетный период перед тем, как вы обратились с требованием о выкупе. Еще один вариант – вы можете получить в натуре имущество такой же стоимости, если это устраивает обе стороны (п. 2 ст. 23 Закона об ООО).
Задать вопрос можно тут
Написать или позвонить можно WhatsApp +79287768843
С уважением к вашему бизнесу,
Подписывайтесь на нас:
Список всех публикаций блога вы найдёте на главной странице канала
Материал подготовлен с использованием системы Жизненные ситуации - готовое решение для предпринимателей
ДРУГИЕ МАТЕРИАЛЫ ПО ТЕМЕ
Нужно ли обращаться к нотариусу за оформлением купли-продажи доли в уставном капитале ООО
В каких случаях возникает преимущественное право покупки доли в ООО и как его не нарушить
Обязательно ли извещать остальных участников общества о намерении продать свою долю третьему лицу