В ряде случаев перед Вами может возникнуть проблема определения правового статуса открытого акционерного общества, созданного до 01.09.2014 (далее по тексту - Общество): является ли Общество публичным или же, напротив, оно является непубличным.
Такая необходимость может возникнуть, например, при совершении с Обществом сделки, требующей корпоративного одобрения. Тогда как выбор лица, уполномоченного на удостоверение факта принятия решения и состава участников Общества, присутствовавших при его принятии, различается от статуса юридического лица, участники которого принимают соответствующее решение (п. 3 ст. 67.1 ГК РФ).
Признаки публичного акционерного общества установлены п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, п. 11 ст. 3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ.
Согласно п. 1 ст. 66.3 ГК РФ публичным является акционерное общество, акции которого и ценные бумаги которого, конвертируемые в его акции, публично размещаются (путем открытой подписки) или публично обращаются на условиях, установленных законами о ценных бумагах. Правила о публичных обществах применяются также к акционерным обществам, устав и фирменное наименование которых содержат указание на то, что общество является публичным.
Акционерные общества, созданные до 01.09.2014 и отвечающие признакам публичных акционерных обществ (п. 1 ст. 66.3 ГК РФ), признаются публичными акционерными обществами вне зависимости от указания в их фирменном наименовании на то, что общество является публичным, за исключением случаев, если на день вступления в силу настоящего Федерального закона такие акционерные общества являлись закрытыми акционерными обществами или открытыми акционерными обществами, получившими в установленном порядке освобождение от обязанности раскрывать информацию, предусмотренную законодательством Российской Федерации о ценных бумагах, либо погасили все акции или ценные бумаги, конвертируемые в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах (п. 11 ст. 3 ФЗ от 05.05.2014 N 99-ФЗ).
Иными словами, для целей подтверждения отсутствия у Общества статуса публичного у последнего можно затребовать [1]:
- документы, подтверждающие отсутствие у Общества по состоянию на 01.09.2014 признаков публичного акционерного общества, установленных п. 1 ст. 66.3 ГК РФ – т.е. документа, подтверждающего отсутствие у такого акционерного общества акций и конвертируемых в акции ценных бумаг, которые размещались посредством открытой подписки (например, выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг),
- в случае наличия у Общества по состоянию на 31.08.2019 признаков, установленных п. 1 ст. 66.3 ГК РФ, Обществом должны быть предоставлены документы, подтверждающие получение до указанной даты освобождения от обязанности раскрытия информации, предусмотренной законодательством РФ о ценных бумагах, либо погашение всех акций или ценных бумаг, конвертируемых в акции, которые публично размещались (путем открытой подписки) или публично обращались на условиях, установленных законами о ценных бумагах (например, выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг, уведомления уполномоченного государственного органа (ФСФР России, территориального органа ФСФР России, Банка России) об освобождении акционерного общества от обязанности раскрывать информацию).
Согласно п. 1 ст. 20 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ «О рынке ценных бумаг» Банк России является органом, осуществляющим государственную регистрацию выпусков (дополнительных выпусков) эмиссионных ценных бумаг, уполномоченным на определение порядка ведения реестра. Такой порядок ведения реестра определен Положением Банка России от 11.09.2014 N 430-П «О порядке ведения реестра эмиссионных ценных бумаг». Из положений глав 2, 4 указанного Порядка следует, что в реестре эмиссионных ценных бумаг отражаются сведения об эмитенте эмиссионных ценных бумаг, а также сведения о размещении эмиссионных ценных бумаг, в т. ч. способ размещения эмиссионных ценных бумаг, наличие зарегистрированного проспекта эмиссионных ценных бумаг данного выпуска (дополнительного выпуска) и дата его регистрации[2]. Информация, содержащаяся в Реестре, является открытой и доступной для любого заинтересованного лица. Доступ к информации, содержащейся в Реестре, осуществляется с помощью информационного ресурса, размещенного на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет" и обеспечивающего возможность получения любым заинтересованным лицом выписки из реестра эмиссионных ценных бумаг в электронном виде.
Таким образом, для самостоятельной проверки статуса Общества Вам необходимо проанализировать информацию, отражённую на официальном сайте Банка России в информационно-телекоммуникационной сети "Интернет"[3], посмотрев имели ли место факты публичного размещения и публичного обращения акций Общества.
Дополнительно следует проверить: были ли включены акции Общества по состоянию на отдельные даты (максимально приближенные к 31.08.2014) в списки ценных бумаг, допущенных к организованным торгам в[4]ПАО «Санкт-Петербургская биржа»[5], ПАО «Московская биржа» (ЗАО "ФБ ММВБ")[6].
Сам по себе факт публичного раскрытия Обществом информации на сайте информационного агентства, аккредитованного Банком России на проведение действий по раскрытию информации о ценных бумагах и об иных финансовых инструментах, не является свидетельством наличия у Общества статуса публичного.
[1] Письмо Банка России от 25.11.2015 N 06-52/10054.
[2] Согласно п. 2 ст. 27.6 ФЗ от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 21.07.2014) «О рынке ценных бумаг» одним из необходимых условий публичного обращения эмиссионных ценных бумаг было условие о регистрации проспекта ценных бумаг (проспекта эмиссии ценных бумаг, плана приватизации, зарегистрированного в качестве проспекта эмиссии ценных бумаг), допуска биржевых облигаций или российских депозитарных расписок к организованным торгам с представлением бирже проспекта указанных ценных бумаг либо допуск эмиссионных ценных бумаг к организованным торгам без их включения в котировальные списки.
[3] https://www.cbr.ru/finmarket/nfo/ecb/?prx=search
[4] Анализ списков ценных бумаг, допущенных к организованным торгам именно в указанных биржах, был предопределен отраженной на сайте Банка России информацией о реестре бирж (https://www.cbr.ru/finmarket/supervision/sv_secur/)
[5] https://spbexchange.ru/ru/listing/securities/list/; https://spbexchange.ru/ru/listing/securities/spis_cenbum/
[6] https://www.moex.com/ru/listing/securities-list.aspx