Еще совсем недавно дела о несостоятельности были панацеей для недобросовестных бизнесменов, желающих разом избавиться от долговых обязательств и начать все сначала. Быстро, технично и почти безопасно… Но с развитием права обнаружилось: на самом деле это сложный и извилистый путь, и не факт, что компания будет в выигрыше. Ну, то есть ликвидируется с освобождением от оставшейся части долга. Речь, конечно, о рисках. О привлечении к «субсидиарке», о возможности взыскания убытков с контролирующих должника лиц – обо всем, что позволяет кредиторам удовлетворять требования не только из имущества юридического лица, но и из средств тех, кто формально или неформально руководил предприятием, получал прибыль от его деятельности.
Мы предлагаем поговорить о том, что сегодня представляет собой процесс признания фирмы несостоятельной, и как действовать, чтобы не попасть впросак.
Основания банкротства юридического лица
Процесс фактически до мелочей урегулирован нормами законодательства. Основные материальные и процессуальные нормы сосредоточены в специальном законе «О несостоятельности (банкротстве)», но есть и ряд других источников. Это, к примеру, Арбитражный процессуальный кодекс, Гражданский кодекс и др.
Немалый вклад по-прежнему вносят разъяснения и обзоры практики высших судов.
Нормы специального закона приближены к инструкции: здесь можно найти точные цифры, сроки и последовательность действий. С одной стороны, это действительно создает строгую процессуальную форму для соблюдения прав участников, но с другой – практически исключает возможность применения аналогии права или аналогии закона в неоднозначных ситуациях. Именно поэтому, несмотря на доскональную зарегулированность, непрофессионалам в процессе разобраться сложно. Впрочем, для этого и работают юристы соответствующей специализации.
В каких же случаях в отношении юридического лица можно начать дело о несостоятельности? Допускается признать фирму неспособной погасить задолженность перед контрагентами, сотрудниками или госбюджетом, если названные обязательства она не может исполнить уже как минимум три месяца. Начальный размер задолженности для этого – 300 000 рублей.
Право и обязанность подать заявление о банкротстве
И возможность, и обязанность в отношении возбуждения дела о несостоятельности прямо закреплены в законе. Но, если такое право дано широкому кругу субъектов, то обязанность может возникнуть лишь у контролирующих предприятие лиц.
Кто может начать банкротство юридического лица?
По своему усмотрению инициировать дело о несостоятельности в отношении должника вправе:
- сам должник;
- кредиторы;
- уполномоченный орган публичной власти (например, налоговая служба);
- сотрудники, действующие или бывшие, если у них имеются требования по оплате труда.
При этом по денежным обязательствам кредиторы, сотрудники и уполномоченный орган могут обратиться с заявлением о банкротстве с момента, когда вступил в силу судебный акт о взыскании с фирмы денежных средств.
Чтобы кредитная организация и госкорпорация «ВЭБ.РФ» как кредиторы могли пойти в суд, достаточно наличия признаков несостоятельности должника.
Уполномоченный орган может инициировать дело о несостоятельности после того, как прошло 30 дней с даты принятия решения госоргана о взыскании с должника денежных средств.
Как минимум за 15 дней до подачи соответствующего заявления названные лица должны направить уведомление о намерении обратиться в суд.
В каких случаях закон обязывает подать заявление?
Такая обязанность появляется у руководителя должника при наличии следующих обстоятельств:
- если погашение одних задолженностей может привести к невозможности исполнения других обязательств;
- если орган фирмы, уполномоченный на ее ликвидацию, решил обратиться в суд с заявлением о несостоятельности;
- если такое же решение принял орган, уполномоченный собственником активов унитарного предприятия;
- если обращение взыскания на имущество фирмы затруднит ее работу;
- если у юридического лица есть признаки несостоятельности;
- если три с лишним месяца сотрудникам не выплачивается зарплата;
- в других, предусмотренных законом о несостоятельности, ситуациях.
Если появляется одно из названных обстоятельств, руководителю дано не больше месяца, чтобы подать заявление в суд.
Имеется еще ряд обстоятельств, в которых появляется соответствующая обязанность. В течение 10 дней это должны сделать:
- ликвидационная комиссия, если она обнаружила признаки неплатежеспособности, недостаточности имущества компании;
- собственник активов унитарного предприятия-должника, если по каким-то причинам заявление о несостоятельности не подал руководитель.
Также, если руководитель не исполнил обязанности по возбуждению дела о банкротстве юрлица в иной организационно-правовой форме, контролирующие лица должны потребовать внеочередного созыва органа управления, уполномоченного на ликвидацию. Срок для заявления такого требования - 10 дней.
Виды банкротства юридических лиц
Реальное
Здесь мы говорим о процессе, который приводит к установленной законодателем цели – избавлению от задолженности через полное раскрытие информации о финансовой деятельности должника за последние годы, о его активах; через распределение имущества между субъектами, перед которыми имеются долги.
Цель реального банкротства – ликвидировать организацию с освобождением от обязательств, которые она не в состоянии выполнить.
Техническое
Что касается технического банкротства, то это временная неплатежеспособность компании. Здесь размер имущества юрлица превышает его обязательства, однако среди активов имеется много дебиторской задолженности. Такую ситуацию можно исправить – например, с помощью эффективного антикризисного управления или оздоровительных процедур.
Криминальные банкротства
Вместе с этим, есть категории дел о несостоятельности, которые могут подпадать под действие Уголовного кодекса Российской Федерации (УК РФ). Несмотря на то, что бизнесу предоставлено право самостоятельно вести свою деятельность и определять объем взятых на себя обязательств, некоторые стратегии могут быть отнесены к уголовно наказуемому поведению. Это, например, действия, закрепленные в ст. 195 УК РФ – сокрытие активов; выплата в пользу отдельных контрагентов, с ущемлением прав других; воспрепятствование деятельности арбитражного управляющего и др.
Неправомерные действия способны вылиться в фиктивное или преднамеренное банкротства (отдельные составы в УК РФ). Они имеют общий признак – ущерб в крупном размере (от 2 млн. 250 тысяч рублей).
Для того, чтобы в ходе своей обычной хозяйственной деятельности не привлечь внимания правоохранительных органов, рекомендуем взаимодействовать с юристами.
Преднамеренное
До преднамеренного банкротства фирму могут довести ее участники (учредители). Согласно ст. 196 УК РФ объективная сторона преступления состоит в деяниях, заведомо приводящих к неспособности удовлетворять требования контрагентов или исполнять обязательства перед бюджетом.
Фиктивное
Фиктивное банкротство как раз не означает, что у компании размер задолженностей превысил стоимость активов. Объективная сторона преступления, в силу ст. 197 УК РФ, состоит в заведомо ложном объявлении о несостоятельности компании. Субъектом преступления также могут стать руководитель или участник (учредитель) юридического лица.
Процедуры в банкротстве юридических лиц
В деле о несостоятельности предприятия предусмотрено четыре процедуры, на любом из этих этапов возможно заключение мирового соглашения. Такой механизм призван обеспечить сохранение бизнеса, поскольку ликвидация происходит лишь в конкурсном производстве. Тем не менее, по статистике, реабилитационные мероприятия проводятся с каждым годом все реже.
Наблюдение
Наблюдение вводится по итогам рассмотрения судом заявления о несостоятельности организации. Срок не должен превышать семи месяцев.
Арбитражного управляющего здесь называют временным управляющим.
В наблюдении требования к должнику делятся на те, которые возникли до начала процедуры и те, которые появились после нее (текущие). Требования из первой группы могут быть предъявлены для включения в реестр, текущие же будут продолжать удовлетворяться.
В корпорациях приостанавливается принудительное исполнение; нельзя осуществлять зачеты встречных требований, если они нарушают кредиторскую очередь; нельзя разрешать выход участника (учредителя) и оплату ему цену доли; нельзя выплачивать дивиденды, распределять прибыль между участниками; финансовые санкции начисляются только в отношении текущих платежей.
В наблюдении проводят анализ финансового состояния должника, созывают первое собрание кредиторов. На первом собрании принимается решение о введении следующей процедуры и устанавливается ее предполагаемый срок.
После этого суд либо переходит к этапу, предложенному собранием, либо объявляет компанию банкротом и открывает конкурсное производство, либо прекращает производство по делу в связи с заключением мирового соглашения.
Финансовое оздоровление
Это реабилитационная процедура, которая применяется нечасто. Здесь назначается административный управляющий. Вместе с этим указывается предполагаемый срок (не более, чем два года) и утверждается график погашения задолженности.
График должен обеспечиваться залогом, поручительством, независимой гарантией – то есть любым способом обеспечения, не противоречащим закону. Однако не могут выступать в таком качестве удержание, задаток и неустойка.
Сложность в том, что обеспечение должны представить сторонние лица – активы фирмы для этого не годятся.
Если обеспечение не предоставляется, возможна разработка плана финансового оздоровления – его утверждают на собрании кредиторов. Такой план должен содержать сведения, обосновывающие возможность должника расплатиться по обязательствам согласно графику.
Последствия финансового оздоровления во многом похожи на последствия наблюдения.
Суд после рассмотрения итогов процедуры либо прекращает производство по делу в случае отсутствия задолженностей, либо вводит внешнее управление – если есть возможность восстановить платежеспособность компании; либо признает компанию банкротом, открывая конкурсное производство.
Внешнее управление
Срок, на который вводится внешнее управление, по общему правилу, не превышает 18 месяцев.
Последствия его введения специфические – так, руководитель предприятия свои полномочия теряет. Также перестают работать органы управления – за некоторыми исключениями.
На место руководителя приходит внешний управляющий, способный распоряжаться имуществом должника, совершать от его имени процессуальные действия и др. Внешний управляющий обязан сформировать план по восстановлению платежеспособности, который утверждается собранием кредиторов.
Действия, принимаемые управляющим, могут быть довольно серьезными – это, например, перепрофилирование, закрытие, продажа предприятий и прочее.
В результате внешнего управления должны быть произведены расчеты по обязательствам. Если этого не происходит, суд признает юридическое лицо банкротом и открывает конкурсное производство.
Конкурсное производство
Этот этап следует за признанием компании банкротом. Его срок, по общему правилу, не должен превышать 6 месяцев, но довольно часто он продлевается.
Здесь появляется фигура конкурсного управляющего. Полномочия руководителя и органов управления прекращаются, документация и имущество предприятия передаются антикризисному менеджеру.
Что касается последствий, то наступает время для выплат по обязательствам, возникшим до открытия процедуры. Вместе с этим, начисление штрафных санкций приостанавливается: начисляются специальные проценты.
Финансовая информация предприятия становится полностью прозрачной, и больше не защищенной тайной. Сделки по реализации имущества проходят под строгим контролем.
Исполнительные документы в отношении юридического лица передаются конкурсному управляющему, который и осуществляет исполнение.
В ходе конкурсного производства оценивается имущество компании, формируется конкурсная масса, устанавливается очередность удовлетворения предъявленных к банкроту требований, производятся расчеты по обязательствам.
Интересно, что, если ранее в отношении должника не вводили финансовое оздоровление либо внешнее управление, а финансовый анализ показывает возможность восстановления платежеспособности, из конкурсного производства можно перейти к внешнему управлению.
При завершении конкурсного производства, когда все имущество пропорционально распределено между кредиторами, компанию ликвидируют, о чем вносятся соответствующие сведения в ЕГРЮЛ.
Мировое соглашение
Мировое соглашение – это выработка общей позиции должником и теми, перед кем он имеет невыполненные обязательства. Соглашение должно касаться порядка и срока исполнения должником обязательств.
Решение о его заключении отдано на откуп собранию кредиторов, а затем соглашение должен утвердить суд. Если кто-либо из голосующих высказывался против, то условия принятого и утвержденного соглашения для него не должны быть хуже, чем для всех остальных.
Мировое соглашение утверждается судом только тогда, когда предприятие погасило задолженность перед кредиторами первой и второй очередей.
Поскольку заключение соглашения возможно в любой из банкротных процедур, то для каждой существует особое законодательное регулирование.
Если суд принимает решение об утверждении соглашения, то производство по делу прекращается.
Соглашение можно обжаловать и расторгнуть; если оно не исполняется - получить исполнительный лист на взыскание непогашенных требований.
Банкротство, которое началось с ликвидации
Такое развитие событий возможно либо в связи с желанием собственника бизнеса провести процесс в максимально сжатые сроки, либо из-за непонимания финансового состояния дел в своей организации.
В первом случае контролирующее лицо надеется миновать реабилитационные процедуры и сразу перейти к конкурсному производству, во втором – обнаруживает, что добровольную ликвидацию провести не в силах, так как долгов у него больше, чем активов.
Наблюдение, финансовое оздоровление и внешнее управление здесь неактуальны. После составления промежуточного ликвидационного баланса в процессе добровольной ликвидации и установления недостаточности средств для погашения требования контрагентов ликвидатор обязан начать дело о несостоятельности. Для этого у него есть 10 дней, при их пропуске ликвидатор может попасть под действие норм о субсидиарной ответственности.
Аналогичное право есть и у контрагентов, перед которыми имеются неисполненные обязательства.
Далее суд открывает конкурсное производство, назначает конкурсного управляющего – и процесс ведется в соответствии с положениями специального закона.
Сколько по времени длится процесс признания юридического лица банкротом?
Максимальные сроки в отношении каждой из процедур определены законом, однако с учетом того, что их набор может быть разным, определить среднее время всего процесса невозможно. Есть дела, которые длятся по 5-7 лет, а есть и быстрые, сроком в 1-1,5 года.
Какие сроки исковой давности для оспаривания сделок применяются в деле о несостоятельности?
Если сделки оспариваются по предусмотренным Гражданским кодексом основаниям (например, по ст. 10 и 169 кодекса), то срок для оспаривания сторонами сделки составляет 3 года с момента заключения сделки; а для лиц, не участвующих в сделке, – 10 лет.
Если речь идет о специальных основаниях для оспаривания (ст. 61.2 и 61.3 закона о несостоятельности), то, по общему правилу, это год с даты открытия конкурсного производства.
К чему приводит банкротство?
В результате юридическое лицо ликвидируется, запись о нем как о действующем исключается из ЕГРЮЛ. Неисполненные обязательства считаются погашенными.
Последствия для должника
Компания после признания банкротом больше не может осуществлять свою деятельность.
Последствия для кредиторов
Эти субъекты в результате ликвидации предприятия теряют право «прямого» требования к нему, но, тем не менее, у них остаются другие инструменты – взыскание убытков с контролирующих лиц, привлечение их к «субсидиарке». Бывает так, что у должника после ликвидации обнаруживается имущество, дебиторская задолженность – и тогда появляется право на распределение названных активов.
Подробно о субсидиарной ответственности
Это один из основных рисков, которые сегодня несут контролирующие лица, если в отношении предприятия возбуждено дело о несостоятельности.
Действительно, недостаточность имущества и невозможность рассчитаться по своим долгам может появиться у юрлица вследствие неблагоприятной рыночной конъюнктуры. Или из-за управленческих решений и действий, которые вписываются в рамки предпринимательского риска…
Но все это нужно доказать. Что довольно сложно в условиях борьбы разных лиц за свои имущественные интересы. Тем более, в банкротных процессах обычно присутствуют профессиональные участники (поэтому призываем в подобных ситуациях пользоваться услугами специализированных юристов!).
Кто же может быть привлечен к «субсидиарке»? Руководитель, участники или акционеры компании, представители топ-менеджмента и другие лица, влияющие на принятие компанией решений – например, конечные бенефициары.
Поводом для привлечения к ответственности могут послужить как действия, так и бездействие. В первом случае мы говорим о таких заведомо вредящих кредиторам решениях, как:
- заключение сделок на нерыночных условиях или незадолго до банкротства;
- искажение налоговой или бухгалтерской отчетности.
Что касается бездействия, то оно может выражаться в:
- неистребовании дебиторской задолженности;
- непроведении мероприятий, направленных на проверку контрагентов;
- неподаче компанией заявления о собственном банкротстве;
- непередаче документации компании арбитражному управляющему.
Размер субсидиарной ответственности равен сумме невыполненных компанией обязательств. В некоторых делах речь идет о миллиардах рублей.
Советы юристов Международной Юридической Компании
На заметку: должнику
Поскольку одним из самых злободневных вопросов сегодня считается риск привлечения к «субсидиарке», то полезно знать, как защититься.
Специализирующиеся на банкротных процессах юристы помогут не только минимизировать риски, подготовить хорошую аргументацию для возражений, но пригодятся даже тогда, когда спор решен не в пользу контролирующего лица.
В этом случае юристы содействуют в выкупе прав требования к лицу, привлеченному к субсидиарной ответственности. Таким образом, можно будет заплатить цену гораздо меньшую, чем составляют невыполненные обязательства организации.
На заметку: кредиторам
Субъекты, перед кем имеется задолженность, рискуют столкнуться с трудностями уже после подачи заявления для включения в реестр – ведь остальные участники процесса не заинтересованы в этом.
Непросто и тем, кто хочет воспрепятствовать включению в реестр требований других субъектов или оспорить конкретные сделки компании.
Иные процессуальные действия – от участия в собраниях кредиторов до попыток привлечения контролирующих лиц к субсидиарной ответственности также требуют профессионализма.
Поэтому, даже вступая в дело с требованиями к должнику, лучше привлечь юристов, которые смогут отстоять права и максимально эффективно удовлетворить ваши интересы.
Часто задаваемые вопросы о банкротстве юридических лиц
Если директор не подал вовремя на банкротство, что ему грозит?
Несвоевременная подача заявления (на это дается месяц со дня обнаружения признаков несостоятельности) грозит руководителю привлечением к субсидиарной ответственности.
Можно ли ускорить банкротство?
В этом процессе сталкиваются интересы множества лиц, и спрогнозировать ускорение непросто. Однако, банкротные юристы в каждом конкретном случае могут предложить подходящие варианты сокращения сроков.
Как узнать, начато ли банкротство и на какой оно стадии?
Эта информация публикуется в Едином федеральном реестре сведений о банкротстве (ЕФРСБ). С недавних пор она доступна также в Едином государственном реестре юридических лиц (ЕГРЮЛ), открытом для публичного пользования.
Можно ли привлечь к ответственности бухгалтера фирмы?
В практике встречаются случаи привлечения к субсидиарной ответственности главных бухгалтеров – например, если эти специалисты давали неправовые советы, искажали отчетность и т.п.
Кто выбирает арбитражного управляющего?
Кандидатуру управляющего вправе предложить кредитор, инициировавший дело о несостоятельности. Однако утверждает кандидатуру суд. И, если у суда возникнут сомнения в беспристрастности этой фигуры, он вправе назначить антикризисного менеджера путем случайного выбора.
Зачем нужен юрист в банкротстве?
Как мы уже говорили, дело о несостоятельности сегодня – это набор крайне сложных, хотя и детально урегулированных этапов.
Банкротное право стремительно развивается, и участники процесса получают все больше инструментов для защиты прав.
Вместе с тем, процент удовлетворения требований совсем невелик. Это может означать, что еще не освоен весь предложенный законодателем инструментарий. Именно поэтому следует привлекать юристов, которые помогут защитить свои интересы лучшим образом.
Что касается должника, то вести дело, не привлекая специализированных юристов, – не самый разумный путь. Кредиторское сообщество, заинтересованное в получении своих средств, скорее всего, будет оспаривать все действия руководства должника. Вероятно, не станет отставать от него и уполномоченный орган, желающий пополнить госбюджет. Ну а арбитражный управляющий просто обязан ставить под сомнение все действия со стороны должника, кажущиеся недобросовестными.
Это требует адекватного ответа, и дать его способны квалифицированные юристы, специализирующиеся на банкротном праве.