Когда юристы и суды определяют степень сходства двух упаковок, это зачастую субъективно, так как сходство можно аргументировать как с точки зрения заявителя, так и предполагаемого ответчика.
Сегодня мы вспомнили нидерландский кейс Sportlife vs. Stimorol. С одной стороны, конечно, определенное сходство у упаковок есть: ее форма, синий цвет, расположенный по диагонали логотип, но с другой — есть и явная разница.
Именно поэтому иногда суды прибегают к опросу населения — реальных потребителей, который позволяет охватить больше мнений, за счет чего снижается уровень субъективности решения. Если посмотреть на практику российских судов, то в случае, если 25-30% респондентов отметят сходство сравниваемых обозначений, суд скорее всего констатирует сходство до степени смешения и факт нарушения.
Кто-то скажет, что это очень маленький процент. Мы ответим — его объясняют обстоятельства покупки товара: человек, приобретающий товар, принимает решение о покупке за долю секунды, не тратя много времени на изучение упаковки. В английском праве есть даже особый термин "a moron in a hurry", или "спешащий идиот", который иногда употребляют для описания потребителя, сравнивающего упаковки. Впервые это выражение было использовано в споре двух газет Morning Star Cooperative Society vs. Express Newspapers Limited, рассмотренном в 1979 году судьей Фостером. По данному делу Суд указал: "если кто-либо поместит эти газеты рядом друг с другом, лично я сочту, что они отличаются друг от друга настолько, что только спешащий идиот сможет их перепутать"