Одним из возможных способов ведения бизнеса на территории Китайской Народной Республики (КНР) является создание венчурного предприятия совместно с китайскими партнёрами. Тем не менее, любому иностранцу следует проявить осторожность и знать, чего следует избегать при запуске такого бизнеса как в целом, так и непосредственно в Китае.
1. Не стоит приступать к серьёзному обсуждению деталей будущего венчурного предприятия до привлечения к переговорам юриста. Отсутствие за столом переговоров компетентного специалиста может привести к предварительным договорённостям о структуре будущего бизнеса, которая будет далека от соблюдения ваших интересов. В идеале, следует заранее проконсультироваться относительно возможной структуры бизнеса, методов инвестирования, порядка выстраивания холдинга, вариантов корпоративного руководства бизнесом и прочих вещей, которые не относятся исключительно к коммерческой и концептуальной составляющей проекта.
2. Никогда не спрашивайте юридической консультации у вашего партнёра по венчурному бизнесу. Для кого-то данный совет может показаться очевидным, но, на самом деле, такое случается гораздо чаще, чем вы представляете себе. Зачастую «местный» партнёр начинает давать советы о том, что можно, а что нельзя в Китае. В большинстве случаев, эти советы заведомо ложные или неверные, так как даются человеком без необходимого юридического образования. Кроме того, не стоит обращаться к первому попавшемуся китайскому юристу без подтверждённого опыта работы с иностранными структурами. Вряд ли у него возникнет желание защищать именно ваши интересы в совместном предприятии.
3. Будьте осторожны с партнёрами, которые прямо пытаются исключить или оттянуть привлечение юриста к процессу обсуждения будущего совместного бизнеса. Такое поведение редко объясняется лишь желанием сэкономить на консультациях специалистов.
4. Следует внимательно отнестись к предложению китайских партнёров назначить своего исполнительного директора, генерального менеджера или финансового директора. Такое положение дел может лишить реальных рычагов контроля над предприятием, сделав из вас пассивного инвестора, а не партнёра в венчурном бизнесе. Даже наличие старшей доли (например, 51%) в венчуре не гарантирует вам наличия контроля, если менеджмент считает своим работодателем вашего китайского партнёра. Поэтому ключевым моментом является наличие у иностранного партнёра права назначать и снимать с должности генерального менеджера и директоров китайской компании.
5. Не стоит пренебрегать антикоррупционным законодательством (не только китайским). Если ваш партнёр уверяет в том, что обеспечит быструю постройку производственных мощностей, а также получение всех необходимых лицензий и разрешений, есть повод призадуматься. Есть весьма реальная возможность разделить ответственность за любые действия вашего нового венчурного партнёра вразрез с китайским антикоррупционным законодательством или, например, с Законом Великобритании о борьбе с коррупцией (Bribery Act) или Законом США о борьбе с иностранными коррупционными практиками (FCPA), что актуально при структурировании бизнеса с использованием этих юрисдикций. В последнем случае следует быть вдвойне острожным, так как даже наличие в договоре соответствующих «антикоррупционных» положений может не остановить вашего нового партнёра от необдуманных действий. Они могут быть проигнорированы, так как он «лучше знает, как работать в своей стране».
6. Не стоит испытывать иллюзий относительно «связей» вашего венчурного партнёра в государственных структурах. Любая монета имеет две стороны, и зачастую такие связи, в конечном счёте, будут использованы вразрез с вашими интересами и достигнутыми договорённостями.
7. Наличие контроля над Советом директоров не даёт полного контроля в отношении венчурного предприятия. Для того, чтобы фактически контролировать деятельность китайского венчура требуется право назначать и снимать генерального менеджера, а также контроль над печатью компании, которая позволяет её держателю заключать договоры от имени венчурной компании, работать с банками и провайдерами основных корпоративных услуг. Кроме того, важно держать в поле зрения(в идеале, назначить своего) финансового директора, так как это даёт оперативный доступ к финансовым документам компании.
8. Не дайте китайскому партнёру убедить вас в том, что создание венчурного предприятия на паритетных (50 на 50) началах без чётко прописанного механизма выхода из ситуаций с отсутствием большинства голосов для принятия решения — это отличная идея. В конечном счёте, это может парализовать бизнес, что зачастую на руку изначально недобросовестным бизнесменам. Если венчур будет успешен (или ваш партнёр достигнет изначально поставленных целей), то вас попытаются вытеснить из него, либо выкупив (скорее всего, в судебном порядке) долю в предприятии, либо покинув его, после чего будет создан практически идентичный бизнес.
9. Следует внимательно следить за вливанием капитала в собственные средства компании, а также за тем, на какие нужды он тратится. В этом случае будет ошибкой просто полагаться на данные бухгалтерской отчётности.
10. Последним вопросом (но не по важности, так как ошибка с выбором подсудности споров, вытекающих из венчурного соглашения, может стать роковой для будущего бизнеса), на который необходимо обратить внимание при создании китайского венчура, является подсудность споров. В подавляющем большинстве случаев судом для разрешения таких споров следует выбрать либо китайский суд по месту ведения бизнеса/регистрации венчурного предприятия, либо китайский арбитраж, например, Китайскую международную экономическую и торговую арбитражную комиссию (CIETAC), Пекинскую арбитражную комиссию (BAC) или ряд других хорошо известных арбитражных комиссий на территории Китая. Типичной ошибкой иностранного инвестора можно считать выбор подсудности за пределами КНР, в том числе в известных арбитражных комиссиях Стокгольма и Лондона. Дело в том, что исполнить в Китае решение иностранного арбитража практически невозможно, что сводит на нет полезность такой арбитражной оговорки. Исполнить же решение иностранного суда в Китае возможно (при наличии соответствующих международных договорённостей между Китаем и юрисдикцией суда), но это может занять много времени, что лишает иностранного партнёра возможности оперативно защитить свои права по венчурному соглашению. Допустим, исполнительный орган венчурной компании начал действовать вразрез с вашими интересами и игнорирует мнение правления компании (при этом, как это часто бывает, у партнёра нет фактического права снять с должности исполнительный орган компании). Самым быстрым способом приструнить нерадивого исполнительного директора является обращение именно в китайский суд. Однако ваше венчурное соглашение с китайскими партнёрами содержит оговорку о подсудности за пределами Китая, поэтому эта возможность закрыта априори.
Подводя итог вышесказанному, можно дать общий совет при обсуждении венчурного бизнеса в Китае. Не стоит принимать поспешных решений, следует проявить осторожность и прислушаться к здравому смыслу, окружив себя специалистами, которые проверят на прочность ваше видение и выдадут конструктивную критику относительно будущей сделки.
Материал подготовлен на основании информации, представленной на www.chinalawblog.com.