Как заключить трудовой договор с сотрудником
В трудовом договоре в обязательном порядке должны быть отражены сведения, содержащиеся в ст. 57 ТК РФ. Работник идентифицируется по фамилии, имени, отчеству. Работодатель – по наименованию или ФИО (ИП).
Трудовой договор может быть подписан представителем, действующим на основании специальной доверенности.
Работодатель также может уполномочить на это работника. В том числе работодатель ИП (согласно ч. 6 ст. 20 ТК РФ).
Работодателем может выступать ф/л, ИП, юридическое лицо.
Однако лучше, когда такое полномочие предусмотрено учредительными документами работодателя - юридического лица, локальным нормативным актом (например, приказом о распределении обязанностей, в котором отражено соответствующее полномочие работника), трудовым договором или должностной инструкцией. Такой вывод следует из абз. 2 п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2, письма Роструда от 08.04.2011 № 941-6-1.
Обязательные условия ТД:
В первую очередь следует обращать внимание на реквизитную часть ТД. По ч. 4, 5 ст. 5.27. КоАП РФ юридическое лицо имеет юридический риск выплаты штрафа от 50 000 до 100 000 рублей, если в ТД не указать: место и дату его заключения, ИНН работодателя, дату начала работы. За повторное аналогичное нарушение штраф составит от 100 тыс. до 200 тыс. руб. (ч. 1, 2 ст. 57 ТК РФ, ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ).
1. Место работы. Если работник принимается в филиал или обособленное представительство – указание на его местонахождение.
О том, как правильно указать место работы в ТК разъяснений нет.
Необходимо различать место работы и рабочее место.
Рабочим является то место, где работник должен находиться или куда ему необходимо прибыть в связи с его работой, при этом оно прямо или косвенно находится под контролем работодателя (ч. 7 ст. 209 ТК РФ).
Прибыть работнику необходимо именно к рабочему месту.
Работник должен выполнять свою трудовую функцию (работу по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации; конкретный вид поручаемой работнику работы) в рабочее время на рабочем месте (ст. 15, ч. 2 ст. 57, ст. 91, ч. 7 ст. 209 ТК РФ).
Опоздание на работу (без уважительных причин) следует расценивать как нарушение режима рабочего времени (Письмо Роструда от 11.03.2009 № 1146-ТЗ).
Законодательством установлена обязанность работника добросовестно исполнять свои трудовые обязанности, возложенные на него трудовым договором, а также соблюдать правила внутреннего трудового распорядка и трудовую дисциплину (ч. 2 ст. 21 ТК РФ).
Неисполнение или ненадлежащее исполнение работником по его вине возложенных на него трудовых обязанностей, в частности нарушение правил внутреннего трудового распорядка, является дисциплинарным проступком, за совершение которого предусмотрены дисциплинарные взыскания: замечание; выговор; увольнение (ст. 192 ТК РФ, п. 35 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 17.03.2004 № 2.
2. Трудовая функция.
Если ее не указать, имеется аналогичный риск штрафа по ч. 4, 5 ст. 5.27 КоАП РФ (выплата штрафа от 50 000 до 100 000, повторно от 100 000 до 200 000 рублей).
Под трудовой функцией понимается работа по должности в соответствии со штатным расписанием, профессии, специальности с указанием квалификации, конкретный вид поручаемой работы. [A1]
Соответственно, необходимо указать: должность со ссылкой на штатное расписание, профессию (специальность) с указанием квалификации.
Нельзя устанавливать в ТД должность, не внесенную в штатное расписание (абз. 5 письма Роструда от 21.01.2014 N ПГ/13229-6-1).
Существуют справочники:
ЕКТС – единый тарифно-квалификационный справочник (рабочие специальности)
ЕКС – единый квалификационный справочник (специалисты, руководители).[A2]
Также для определения трудовой функции можно руководствоваться профстандартом.
Трудовая функция может быть относима к Перечню должностей и видов работ, при выполнении которых работодатель может применять полную мат. ответственность (Перечень утв. Постановлением Минтруда).
Квалификационные требования лучше перенести (Профстандарт обязателен в части квалификационных требований)
Справочники содержат общее содержание должностных обязанностей, которые рекомендуется использовать в ТД. Справочники носят рекомендательный характер. Если ТК РФ или иными федеральными законами и (или) нормативными актами предусмотрены квалификационные требования, работодатели обязаны выполнять квалиф. требования, указанные в ЕКТС, ЕКС, Профстандартах.
3. Дата начала работы, срок ТД (при его наличии) и обстоятельства, послужившие основанием для заключения срочного ТД.
Трудовой договор, срок действия которого не указан, считается заключенным на неопределенный срок (ч. 3 ст. 58 ТК РФ).
При указании обстоятельства, послужившего основанием для заключения срочного ТД можно указать примерно следующее: «Трудовой договор заключен на основании абз. 2 ч. 1 ст. 59 ТК РФ на определенный срок - на время исполнения обязанностей ________________, отсутствующей (например) в связи с нахождением в отпуске по уходу за ребенком до достижения им возраста трех лет».
Все основания, предусмотренные для заключения срочного трудового договора, когда он должен или может заключаться, предусмотрены в ст. 59 ТК РФ.
4. Условия оплаты, в том числе:
- размер тарифной ставки или оклада;
- доплаты;
- надбавки;
- поощрительные выплаты;
- условия выплаты аванса.
Заработная плата должна выплачиваться не реже 2 раз в месяц. При выплате заработной платы работодатель уплачивает НДФЛ.
В части выплаты аванса должна быть указана конкретная дата его выплаты. Разница между авансом и остатком не может быть больше 15 календарных дней. Оплата з/п должна производится не реже 2 раз в месяц.
При совпадении дня выплаты з/п с выходным или нерабочим днем, выплата осуществляется накануне этого дня (ч. 8 ст. 136 ТК РФ).
При определении размера аванса учитывается фактически отработанное время(ч. 6 ст. 136 ТК РФ, Письма Минтруда России от 12.03.2019 № 14-2/ООГ-1663, от 21.09.2016 № 14-1/В-911).
По общему правилу з/п не должна быть ниже МРОТ в субъекте по месту работы при выполнении нормы рабочего времени и нормы труда.
Согласно ПисьмуГИТ в г. Москве от 26.08.2022 № ПГ/22605/10-30437-ОБ/18-661, не является нарушением ситуация, когда промежуток между выплатами превышает 15 дней в связи с тем, что в месяце 31 календарный день.
При указании сроков выплаты заработной платы учтите следующее. Рекомендованные сроки выплаты заработной платы: за первую половину месяца - с 16 по 30 (31) число текущего месяца, за вторую половину - с 1 по 15 число следующего месяца (ч. 6 ст. 136 ТК РФ, Письмо Минтруда России от 12.03.2019 № 14-2/ООГ-1663).
5. Режим рабочего времени и времени отдыха.
Если у данного работника режим рабочего времени и времени отдыха отличается от остальных работников, он должен быть отдельно указан в ТД.
6. Вредные и (или) опасные условия труда, если они имеются.
Если работа не обладает признаками вредных (опасных) условий труда, то об этом следует отдельно указать в ТД.
7. Условия труда на рабочем месте.
- согласно письму Роструда от 20.11.2015 № 2628-6-1 условия труда должны определяться в соответствии с оценкой условий труда.
- невозможно установить в ТД отсрочку оценки условий труда работодателем.
- до проведения оценки условий труда в трудовом договоре могут быть указаны общие характеристики рабочего места (описание рабочего места, используемое оборудование и особенности работы с ним).
По результатам спецоценки (СОУТ) в трудовой договор должны быть включены сведения о классе (подклассе) условий труда, гарантиях и компенсациях.
Условия труда определяются применительно к каждому рабочему месту.
За непроведение специальной оценки условий охраны труда предусмотрены штрафы (статья 5.27.1 КоАП РФ):
ЮРЛИЦА: от 60 000 до 80 000 руб.
ДОЛЖНОСТНЫЕ ЛИЦА: от 5 000 до 10 000 руб.
СОУТ — обязанность работодателя (426-ФЗ).
Порядок проведения СОУТ:
- Работодателем издается приказ о создании комиссии (не менее 3 человек) по проведению СОУТ и утверждается график ее проведения, при этом сотрудник работодателя может быть членом комиссии, если прошел обучение по СОУТ не менее 256 часов.
- Один перечень мероприятий может проводится на все аналогичные места.
- По результатам производится декларирование рабочих мест как оптимальные (класс 1) или допустимые (класс 2).
- Применение работниками эффективных сертифицированных средств индивидуальной защиты (СИЗ) позволяет снизить класс на одну ступень.
- Результаты оформляются в виде Отчета установленной формы, действительны 5 лет с момента утверждения.
- В течение 30 дней с момента утверждения Отчета, работодатель знакомит работников с его содержанием.
СОУТ поможет провести специализированная подрядная организация.
Организация должна быть аккредитована в порядке, предусмотренном приказом Минздравсоцразвития России от 1 апреля 2010 г. № 205н. Список аккредитованных организаций опубликован на официальном сайте Минтруда России. Прямая ссылка: https://akot.rosmintrud.ru/sout/organizations
8. Условия характера работы (при наличии разъездного, подвижного характера работы, в пути, иного).
В законе нет определения подвижного характера работы. Обычно, такая работа связана с частым перемещением работников с объекта на объект и (или) удаленностью от постоянного места жительства работников.
Например, такой характер может носить работа передвижных механизированных колонн, ремонтно-строительных бригад. Определение подвижного характера работы может быть предусмотрено, в частности, в отраслевом соглашении, действующем по вашей организации (ч. 8 ст. 45, ч. 1, 2 ст. 46 ТК РФ).
Подвижной характер работы может подразумевать передислокацию организации.
9. Условие об обязательном социальном страховании работника (абз. 10 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
10) Другие условия в случаях, предусмотренных трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права (абз. 11 ч. 2 ст. 57 ТК РФ).
Так, могут быть добелены условия, которые НЕ ухудшают, а напротив, улучшают положение работника по сравнению с общими нормами (законодательством, иными НПА, содержащими нормы трудового права).
Недопустимо, к примеру, трудовым договором запрещать работнику устраиваться на работу в конкурирующую компанию или открывать собственный аналогичный бизнес (Письмо Минтруда России от 19.10.2017 № 14-2/В-942).
Резюмируя, ТД должен содержать следующие существенные условия: МЕСТО РАБОТЫ, ДАТА НАЧАЛА РАБОТЫ, ТРУДОВАЯ ФУНКЦИЯ, УСЛОВИЯ ОПЛАТЫ ТРУДА, режим рабочего времени и времени отдыха, ВРЕДНЫЕ (ОПАСНЫЕ) условия труда (при наличии); УСЛОВИЯ ТРУДА, ХАРАКТЕР РАБОТЫ (разъездной, подвижной, в пути, иной), УСЛОВИЕ ОБ ОБЯЗАТЕЛЬНОМ СОЦ. СТРАХОВАНИИ РАБОТНИКА, может содержать иные улучшающие условия. Нарушения в существенных условиях влекут штрафы по ст. 5.27 КоАП РФ.
Дополнительно: порядок нумерации ТД может быть определен в локальном акте работодателя (Письмо Минтруда России от 28.04.2020 N 14-2/В-519).
Если ТД содержит условие об испытательном сроке, необходимо заранее проверять, допустимо ли такое установление соответствующей категории работников.
Испытательный срок НЕ устанавливается для (ст. 70 ТК РФ):
- при заключении ТД посредством конкурса;
- для лиц, не достигших 18 лет;
- беременных женщин с детьми до 1,5 лет;
- выпускников высших и средних профессиональных образовательных учреждений, если они трудоустраиваются в течение первого года после выпуска по специальности обучения;
- избранных на выборную должность;
- если ТД заключается на срок до 2 месяцев.
По общему правилу испытательный срок не может быть более 3 месяцев, а для руководителей организаций, их заместителей, главных бухгалтеров и заместителей главных бухгалтеров – 6, иное может быть установлено ТК РФ. Условия нахождения на испытательном сроке в части прав работника такие же, как и при прохождении испытания или трудоустройстве без него (стаж, з/п).
Если испытательный срок прописан в отношении лица, к которому он применен быть не может, это основание для привлечения работодателя (юридическое или должностное лицо) к ответственности по ч.1, 2 ст.5.27 КоАП РФ, при этом само условие об испытании не будет иметь юридической силы).
Порядок заключения трудового договора регулируется главой 11 ТК РФ.
По ст. 64 ТК РФ при трудоустройстве на работу работнику предоставляются следующие гарантии (гарантии при заключении трудового договора):
1. Запрещается необоснованный отказ при заключении ТД. Необоснованный отказ – отказ в приеме на работу при наличии вакансии по любым мотивам, не связанным с деловыми качествами работника (по мотиву пола, расы, национальности, возраста, социального происхождения, места жительства, в том числе по причине отсутствия регистрации по месту жительства по месту работы или временной регистрации).
2. Запрещается отказывать в заключении ТД женщинам по мотивам, связанным с беременностью или наличием детей.
3. Если работник в письменной форме приглашен на работу в порядке перевода от другого работодателя отказ в заключении нового ТД не допустим.
4. Если гражданину отказано в заключении трудового договора, он вправе требовать в письменном виде предоставить причину отказа и такое требование должно подлежать удовлетворению, причины отказа должны быть доведены до кандидата.
Отказ в приеме на работу может быть обжалован в судебном порядке. Гарантируется судебная защита от необоснованных отказов при приеме на работу.
Если трудовые отношения не были оформлены, но работник фактически выполнял работу по должности в соответствии с определенной трудовой функцией, необходимо обращаться в суд с иском об установлении факта трудовых отношений. Такая ситуация возможна с точки зрения законодателя, ведь если ТД оформлен не был, но работник с ведома работодателя (по его поручению) допущен до выполнения к работе трудовые отношения считаются возникшими.
Допустимо требовать внести в трудовую книжку записи, выплаты з/п, компенсации морального вреда, и даже выплаты отпускных при увольнении.
Обстоятельства, имеющие юридическое значение при установлении факта трудовых отношений:
- подчинялся ли работник ПВТР (время прибытия, убытия, обед, отдых);
- предоставлял ли работник материалы, оборудование (ресурсы);
- был ли работник вовлечен в трудовой коллектив;
- исполнял ли работник определенные должностные обязанности, их комплекс;
- можно ли утверждать, что работник работал по специальности.
По доказательствам внимание будет падать на: свидетельские показания, письменные пояснения, переписку, внутренние регламенты, содержание задач и чатов в CRM-системах, ПВТР, первичные документы (в которых может оказаться фамилия истца), следы работника в товарах (результатах работ, услуг) (составленный документ).
[A1]Должности определяются в штатном расписании.
Трудовая функция – работа в должности в соответствии со штатным расписанием, по профессии, специальности, конкретный вид поручаемой работы.
Получите комплексную письменную юридическую консультацию на Ваш вопрос
Стоимость: 1 000 рублей.
Срок: 1 рабочий день с момента оплаты.
Как получить: пишите вопрос в телеграмм t.me/Aleksey_Help
ЧТО ВЫ ПОЛУЧИТЕ:
- Подробное письменное разъяснение по Вашему вопросу;
- Отсылки к нормам права;
- Отсылки к судебной практике (при наличии и целесообразности);
- Формы документов (образцы заявлений, ходатайств, исков, соглашений/договоров, пр. по необходимости);
- Вся переписка сохраняется в Вашем Telegram-чате с персональным юристом, готовым рассматривать и иные Ваши обращения как от уже действующего клиента;
- Фиксация всех шагов (этапов) решения проблемы: алгоритмизация решения Вашей ситуации;
- Ответы на 10+ дополнительных смежных с основным вопросов (устно или в чате);
- Скидки для пакетных (комплексных, сложных) задач и вопросов;
- Все советы реальны к претворению, не дается не существующих перспектив (реальная оценка положения дел, честь с клиентом);
- Вы получаете персональное знакомство с исполнителем, Вам не отвечает бот или студент юр.фака, юрист в декрете;
- Доступ в правовым системам;
- Шифрование данных (работа в мессенджере «Telegram»);
- Если ответ не будет мотивированным и квалифицированным – возврат денежных средств.
С Уважением, t.me/Aleksey_Help
Подписывайтесь на канал! 👍
Обращайтесь с Вашими юридическими вопросами: t.me/Aleksey_Help
Требуется помощь с составлением договора? А может - претензий, жалоб, исков, апелляционных жалоб, ходатайств, иных процессуальных документов? Напишите: t.me/Aleksey_Help
Успехов!