Прием на работу иностранного гражданина создает для работодателя определенные сложности. Это связано с тем, что государство защищает национальный рынок труда и контролирует миграционную обстановку. Одна из таких проблем возникает, когда не уведомили о приеме на работу иностранца или не уведомили об увольнении иностранца. Расскажем о том, что изменяется форма уведомления (несоблюдение формы - приравнивается к неподаче уведомления), расскажем про судебную практику отмены таких постановлений (штрафы там колоссальные).
Уведомление должно направляться в отношении любого иностранца. Неважно, имеет ли иностранец ВНЖ или РВП, относится ли к высококвалифицированным специалистам и т.д.
Сначала разберем, КАК ДОЛЖНО БЫТЬ сделано уведомление.
Каким правовым актом предусмотрена обязанность направить уведомление: п. 8 ст. 13 Закона от 2002 г. № 115-ФЗ о правах иностранцев.
Кто обязан направлять уведомление:
- работодатель, если принимает или увольняет иностранца по трудовому договору. Имейте в виду, что трудовой договор считается заключенным и в том случае, когда письменный документ не подписывается, но работник приступает к работе с ведома своего руководителя.
- заказчик работ/услуг, если заключает или расторгает договор подряда или договор оказания услуг.
Позиция Конституционного суда РФ: работодатели и заказчики не должны уведомлять миграционный отдел полиции о привлечении иностранца к работе, не обозначенной в трудовом соглашении (рассматривался случай, когда трудовой договор был заключен для выполнения работы водителем, но впоследствии иностранцу была дополнительно поручена работа продавца). Также не возникнет никаких негативных последствий, если не уведомили ФМС о том, что изменен адрес, по которому выполняется работа. Данные изменения – это не подписание и не расторжение трудового договора. Это внесение в него изменений. (Постановление КС РФ от 04.02.2020 № 7-П по жалобе гражданки А.А. Викторовой).
Куда необходимо направлять уведомление.
Отдел по миграции регионального управления МВД. Регион определяется в зависимости от того, где иностранец работает. Дело в том, что функции ФМС были переданы МВД и теперь надзор в сфере миграционного законодательства осуществляет именно МВД.
Уведомление может быть представлено непосредственно в канцелярию территориального МВД, направлено по почте заказным письмом с уведомлением и описью, а также представлено в электронной форме через Госуслуги, если у организации имеется усиленная квалифицированная подпись.
Что необходимо указать в уведомлении:
Уведомления подаются только по форме, которую утверждает МВД. В ней содержатся графы, которые необходимо правильно заполнить (без ошибок, зачеркиваний). Представление документов в иной форме, в том числе по устаревшим образцам, считается ненадлежащим уведомлением.
Обратите внимание, что С 01 ЯНВАРЯ 2021 ГОДА уведомления направляются по новому образцу, утвержденному ПРИКАЗОМ МВД РОССИИ ОТ 30.07.2020 № 536.До 01.01.2021 уведомления направляются по формам № 13, № 14 (приказ МВД от 04.06.2019 № 363).
В какой срок нужно направить уведомление: три рабочих дня с даты заключения договора. Этот же срок установлен на случай увольнения (подписания соглашения о расторжении договора подряда, оказания услуг). Если трудовой договор не подписан, но работник допущен к работе и фактически к ней приступил, то уведомление направляется в течение трех рабочих дней именно с даты, когда работник фактически начал выполнять работу.
Соблюдение указанного выше порядка уведомления гарантирует, что у организации, принявшей на работу иностранца, не возникнет проблем с МВД.
Но что делать, ЕСЛИ НЕ УВЕДОМИЛИ МВД.
Если не сообщили в ФМС или направили уведомление позднее 3 рабочих дней, то на организацию может быть наложен штраф от 400 тыс. до 800 тыс. рублей. Руководство организации также может получить штраф до 50 тыс. рублей. Вместо штрафа работа всего предприятия может быть приостановлена на срок от 14 до 90 дней.
Если не уведомили ФМС о работе иностранца в Москве или Питере, то наказание будет еще строже. Штраф на компании – до 1 млн рублей, на физических лиц – до 70 тыс. рублей.
О правонарушении составляется протокол, а затем территориальный орган МВД выносит постановление о привлечении к ответственности. Принцип простой: не уведомили МВД – штраф (приостановление работы).
Данное постановление может быть обжаловано как в вышестоящий орган, так и в суд.
В суде есть шанс отменить постановление МВД о наложении штрафа. Далее приведем несколько кейсов из практики судов, когда такие постановления, действительно, отменяли.
Решение Мосгорсуда от 02.07.2020 по делу № 7-6676/2020. Ответственные сотрудники организации не уведомили о приеме на работу иностранца. Это выяснилось в ходе выездной внеплановой проверки. После проверки был составлен протокол. Но извещение о составлении протокола не направлялось по адресу компании, указанному в ЕГРЮЛ. Составления протокола в отсутствие представителя организации, если эта организация не была уведомлена о месте и времени его составления, не позволяет признать такой протокол допустимым доказательством. В результате суд отменил постановление МВД о наложении штрафа.
Решение Мосгорсуда от 28.05.2020 по делу № 7-5317/2020. В одно из московских ТСЖ 16.10.2018 приняли на работу иностранца и не уведомили ФМС об этом. Постановление о привлечении ТСЖ к ответственности в виде штрафа было вынесено 21.10.2019. Суд скрупулёзно разобрался в датах. ТСЖ должно было уведомить ФМС до 19.10.2018. Следовательно, 20.10.2018 – день, с которого отсчитывается время для привлечения к административной ответственности. Утверждения ФМС о том, что правонарушение длящееся, были отклонены со ссылкой на пункт 14 Постановления Пленума ВС РФ от 24.03.2005 № 5. Правонарушение, о котором речь идет в нашей статье, не является длящимся, поскольку предусматривает срок исполнения обязанности по уведомлению. В результате, суд пришел к выводу, что срок давности истек 20.10.2019. Постановление от 21.10.2019 было отменено, а ТСЖ освобождено от обязанности заплатить штраф.
Решение Верховного Суда Республики Крым от 13.01.2020 по делу № 12-5/2020. В данном случае не уведомили об увольнении иностранца. Нарушение заключалось в том, что уведомление было направлено хотя и в срок, но по старой форме. Предприниматель не отрицал данное обстоятельство, и на него был наложен штраф в размере 400 тыс. рублей. Но в суде предпринимателю удалось доказать, что данное ошибки в бланке лишь формально нарушают требования закона, это не причинило существенного вреда, совершено без умысла; финансовое положение предпринимателя затруднительно. Поэтому суд применил ч. 3.2 ст. 4.1 КоАП РФ и уменьшил штраф ниже минимального размера. По смыслу данной нормы, штраф может снижаться ниже низшего предела, но не более, чем на 50%. В результате штраф предпринимателя составил 200 тыс. рублей.
Таким образом, следует серьезно подходить к вопросу приема и увольнения иностранцев как по трудовому договору, так и по ГПХ. Наказание за то, что не уведомили о приеме на работу иностранца или не сообщили в ФМС о прекращении работы с ним, может сильно ухудшить материальное положение компании. Но даже при совершении данного правонарушения, есть шанс отменить постановление МВД в суде или хотя бы снизить размер штрафа.