Вторая публикация из цикла о книгах серии "Классика гражданского процесса" в рамках проекта "Произведения науки гражданского процесса".
Вторая книга серии - сборник произведений Михаила Ивановича Малинина (1845-1885). Сочинения "Убеждение судьи в гражданском процессе" (1873), "Судебное признание в гражданских делах (1878), "Комментарий к ст. 366 Устава гражданского судопроизводства" (1878), "Теория гражданского процесса. Выпуск 1; Выпуск 2" (1881, 1884).
"Русская процессуальная литература, - писал профессор М. И. Малинин, - не представляет ни одного сочинения, которое излагало бы учение о деятельности гражданского судьи. Понятно, не имея за собой годных традиций, не слыша в печати последнего слова науки по данному вопросу, у нас многим гражданским судьям приходится встречать значительные затруднения и при всей добросовестности впадать в противоречие в своих действиях самим с собою. Поэтому мы находим своевременным и имеющим у нас в России научный и практический интерес рассмотрение ворпроса об убеждении судьи в гражданском процессе и предлагаем посильное учение об этом предмете" (Малинин М. И. Убеждение судьи в гражданском процессе / М. И. Малинин // Труды по гражданскому процессу. Москва : Статут, 2014. С. 39).
Профессор говорит, что следует писать и публиковать сочинения о работе судей в гражданском судопроизводстве, чтобы судьи не впадали в противоречие при отправлении правосудия по отношению к самим себе. Типичный пример противоречия, с нашей точки зрения, это противоречия между мотивировочной и резолютивной частью решения суда, противоречия между резолютивной частью, объявленной в судебном заседании, и резолютивной частью в тексте документа, называемого решением суда.
Профессор говорит, что нет сочинений о действиях судьи по руководству гражданским процессом. И поскольку таких сочинений нет, то его труд актуален как для судей, так и для представителей сторон.
Убеждение судьи - это не только результат действий по убеждению, т. е. действий самого судьи и состязательных действий сторон. Убеждение судьи - это процессуальные действия самого суда и процессуальные действия сторон и их представителей. Иначе говоря, убеждение - это действия по убеждению, и результат данных действий.
"Суд на основании представленного материала, обсуждает насколько сильны основания и доказательства иска и защиты. В этот собственно момент слагается убеждение судьи, которое должно лежать в основании решения спора; здесь нет надобности в действиях сторон, они уже сделали все, что требует их интерес, но зато здесь суд должен употребить все свои усилия, всю энергию, все знания на то, чтобы решение его действительно послужило прочным основанием спокойного правоотношения. Это значит, чтобы каждый добросовестный человек, по основательным ознакомлении с делом, не мог не согласиться с решением суда" (Малинин М. И. Убеждение судьи в гражданском процессе / М. И. Малинин // Труды по гражданскому процессу. Москва : Статут, 2014. С. 49).
В настоящее время их числа конструктивных принципов процесса изъят принцип непрерывности судебного разбирательства. Отсюда в некоторых судах пришли к выводу о том, что дозволяется по завершении судебного разбирательства объявить перерыв для подготовки судебного решения. В других судах считают по иному, полагают, что могут уйти в совещательную комнату, предупредив стороны, что решение будет подготовлено неизвестно когда. При таких подходах трудно утверждать, что соблюдается тайна совещания судей, в ходе которого и требуется установить, насколько сильны основания и доказательства иска и ответа на иск. По всей видимости, многие закрывают глаза на нарушение тайны совещания, поскольку получают то решение, с которым согласны. И тайна совещания судей принесена в жертву решению, с которым стороны не могут не согласиться.
Профессор ограничивает рамки своего исследования деятельностью суда по руководству состязанием сторон: "По различию функций, отправляемых факторами гражданского процесса, он слагается из трех стадий: первая состязательные действия сторон; вторая - обсуждение дела судом и судебное решение; третья - исполнение судебного решения. Смотря по тому, в какой стадии процесс находится, преобладает деятельность или суда, или сторон. Но если интерес тяжущихся дает им право производить состязательные действия, отправлять функции первой стадии, это не значит, чтобы здесь не имела места деятельность суда. Принцип, в силу которого действует суд, приложим и в этой стадии, даже непременно требует деятельности суда. Имея в виду провести принципы деятельности суда вообще и в частности принцип свободного убеждения его через все стадии гражданского процесса, мы в предлагаемом труде ограничиваемся только первой стадией" (Малинин М. И. Убеждение судьи в гражданском процессе / М. И. Малинин // Труды по гражданскому процессу. Москва : Статут, 2014. С. 50).
Суд руководит состязанием сторон, суть которого в предоставлении доказательств, а доказательства, предоставляемые сторонами, должны формировать убеждение суда по делу.
В девятнадцатом веке представления о стадиях процесса отличались от наших современных представлений.
Принципы процесса пронизывают весь процесс, на всех его стадиях, и каждая судебная процедура лишь тогда может именоваться процессом, когда она базируется на процессуальных принципах.
P.S. В настоящее время накопилось такое количество литературы, что вряд ли может прочесть один специалист на протяжении всей своей жизни. Если он не будет практиковать, то ничего не поймет в специальной литературе, а если он не будет преподавать, то может не получить подготовки для чтения специальной литературы. Но если заниматься судебной и педагогической практикой, то времени для чтения литературы почти нет. Задача серии публикаций о книгах серии "Классика гражданского процесса" состоит в убеждении читателей, автор стремится убедить, что следует читать профессиональные книги, не все книги, а только проверенные временем.
