В качестве свидетеля для дачи показаний может быть вызвано любое физическое лицо, которому могут быть известны какие-либо обстоятельства, имеющие значение для осуществления налогового контроля (пп. 12 п. 1 ст. 31, п. 1 ст. 90 НК РФ).
Свидетель вызывается для дачи показаний по месту нахождения (в помещение) налогового органа повесткой (п. 5.1 Письма ФНС России от 17.07.2013 N АС-4-2/12837).
Чтобы вызвать свидетеля для дачи показаний, проверяющие направляют в его адрес повестку о вызове на допрос по форме, рекомендованной в Письме ФНС России от 15.01.2019 N ЕД-4-2/356@.
В случае направления документа налоговым органом по почте заказным письмом датой его получения считается шестой день со дня отправки заказного письма (п. 4 ст. 31 НК РФ).
Неявка либо уклонение от явки без уважительных причин лица, вызываемого по делу о налоговом правонарушении в качестве свидетеля, влечет ответственность по ст. 128 НК РФ в виде штрафа в размере 1 000 руб. При этом в НК РФ не сказано, какие именно причины являются уважительными. На наш взгляд, одной из таких причин может быть неполучение свидетелем повестки, направленной по почте.
Если повестка направлена заказным письмом с уведомлением о вручении, то документом, подтверждающим ее получение, может являться уведомление о вручении почтового отправления с подписью получившего ее лица (п. 10.2.5.1 Порядка приема и вручения внутренних регистрируемых почтовых отправлений (редакция N 2), утв. Приказом ФГУП "Почта России" от 07.03.2019 N 98-п).
Отследить получение почтового отправления можно по номеру его почтового идентификатора на официальном сайте АО "Почта России" в разделе "Отслеживание почтовых отправлений", поскольку, по мнению Московского городского суда, информация с этого сайта является доказательством вручения повестки свидетелю (Апелляционное определение от 08.11.2012 N 11-26147). На наш взгляд, информация с этого сайта может являться и доказательством невручения повестки свидетелю. При отсутствии таких доказательств (равно как и при наличии доказательств вручения повестки свидетелю) привлечение к ответственности по ст. 128 НК РФ правомерно.
Отметим, что если налоговый орган направил повестку по адресу регистрации свидетеля, а свидетель проживал по другому адресу и не представил сведения об изменении своего места жительства в орган регистрационного учета, то отсутствие доказательств вручения повестки не влечет освобождения от ответственности (Апелляционное определение Верховного суда Чувашской Республики от 04.05.2016 по делу N 33а-2144/2016).
Необходимо учесть, что лицо считается невиновным в совершении налогового правонарушения, пока его виновность не будет доказана. Свидетель не обязан доказывать свою невиновность в совершении налогового правонарушения. Обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения и виновности лица в его совершении, возлагается на налоговые органы (п. 6 ст. 108 НК РФ).